Как рассчитать и уплатить налоги при выходе учредителя из ООО
$AJAX_JS$
НДФЛ и страховые взносы
Ситуация: нужно ли удержать НДФЛ при выплате учредителю (участнику), выходящему из ООО, стоимости его доли?
Ответ: да, нужно.
Дело в том, что денежные средства, выплачиваемые учредителю в этой ситуации, являются его доходом, а значит, подлежат обложению НДФЛ (ст. 210 НК РФ). В таком случае организация, от которой получен этот доход, признается налоговым агентом и должна самостоятельно начислить, удержать и заплатить причитающийся налог (п. 1, 2 ст. 226 НК РФ).
Такие выводы содержатся в письмах Минфина России от 28 октября 2013 г. № 03-04-07/45465 (доведено до сведения налоговых инспекций письмом ФНС России от 8 ноября 2013 г. № БС-4-11/20000), от 9 октября 2006 г. № 03-05-01-04/290, от 28 октября 2005 г. № 03-05-01-04/348.
Стоит отметить, что в письме от 28 июня 2011 г. № 03-04-06/3-151 Минфин России стоял на противоположной позиции.
Финансовое ведомство указывало, что организация, выплачивающая доход в виде стоимости доли участнику, выходящему из ООО, не является налоговым агентом.
Ведь в этом случае гражданин получает доход от реализации имущественного права, с которого должен платить НДФЛ самостоятельно (подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ).
Учитывая более позднюю позицию контролирующих ведомств, организация должна удержать НДФЛ при выплате стоимости доли учредителю.
Ситуация: как рассчитать НДФЛ с дохода, начисленного учредителю (участнику) при выходе из ООО (стоимости его доли в уставном капитале организации)?
При выходе участника из общества НДФЛ следует облагать всю действительную стоимость его доли в уставном капитале ООО.
Право на уменьшение налогооблагаемого дохода предусмотрено законодательством только в случае продажи доли в уставном капитале общества (подп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ). При выходе учредителя (участника) из организации продажи доли не происходит. Поэтому НДФЛ следует рассчитать со всей суммы действительной стоимости доли.
Такая точка зрения отражена в письмах Минфина России от 21 июня 2013 г. № 03-04-05/23404, от 15 июня 2012 г. № 03-04-06/3-170, от 7 июня 2012 г. № 03-04-06/3-157, ФНС России от 1 августа 2012 г.
№ ЕД-3-3/2692. Эту позицию поддерживают арбитражные суды (см., например, постановления ФАС Уральского округа от 10 апреля 2013 г. № Ф09-2009/13, Северо-Кавказского округа от 21 февраля 2013 г.
№ А53-13671/2012).
В бухучете при удержании НДФЛ сделайте проводку:
Дебет 75 субсчет «Участник» Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ»
– удержан НДФЛ с доходов учредителя (участника).
Пример отражения в бухучете НДФЛ с выплат, начисленных учредителю при выходе из состава ООО
Уставный капитал ООО «Торговая фирма Гермес» составляет 100 000 руб. Он разделен на доли между тремя участниками: — доля А.В. Львова – 25 000 руб.; — доля Е.Э. Громовой – 25 000 руб.;
— доля В.К. Волкова – 50 000 руб.
Громова решила выйти из состава учредителей. 16 июля ее заявление о выходе поступило в общество. Действительная стоимость доли Глебовой составляет 52 500 руб., 20 августа кассир «Гермеса» выплатил Громовой причитающуюся ей сумму. Громова является резидентом России.
При расчете НДФЛ бухгалтер руководствовался позицией Минфина России. В учете организации сделаны следующие записи.
16 июля: Дебет 81 Кредит 75 субсчет «Участник Громова»
– 52 500 руб. – отражен переход доли Громовой к организации.
20 августа: Дебет 75 субсчет «Участник Громова» Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ» – 6825 руб. (52 500 руб. × 13%) – удержан НДФЛ с действительной стоимости доли Громовой; Дебет 75 субсчет «Участник Громова» Кредит 50
– 45 675 руб. (52 500 руб. – 6825 руб.) – выплачена участнику действительная стоимость его доли в уставном капитале.
Суммы, выплачиваемые учредителю (участнику) при его выходе из общества, нельзя учесть ни как оплату в рамках трудовых отношений, ни как вознаграждение за выполненные работы (оказанные услуги) по гражданско-правовому договору. Поэтому эти выплаты не облагаются:
— взносами на обязательное пенсионное (социальное, медицинское) страхование (ч. 1 ст. 7 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ);
— взносами на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний (п. 1 ст. 20.1 Закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ).
Если учредителем (участником) общества является организация, то порядок налогообложения зависит от того, какая организация выходит из общества – российская или иностранная.
Налог на прибыль и УСН
Если учредителем (участником) является российская организация, то организации, выплачивающей стоимость доли, налог на прибыль удерживать не нужно. Обязанность налогового агента у организации не возникает.
Если учредителем (участником) является иностранная организация, не имеющая в России постоянного представительства, удержите налог на прибыль с разницы между действительной и номинальной стоимостью доли учредителя (участника). Это следует из положений подпункта 2 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса РФ. С доходов, полученных иностранной организацией в пределах ее первоначального вклада, налог удерживать не нужно (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Налог на прибыль удержите по ставке 20 процентов, если более низкая ставка не установлена международным договором (абз. 4 п. 1 ст. 310, п. 1 ст. 312 НК РФ).
Налог на прибыль рассчитайте по формуле:
Налог на прибыль, удерживаемый при выплате действительной стоимости доли при выходе иностранной организации из состава учредителей (участников) = Действительная стоимость доли – Номинальная стоимость доли × 20%
Такой вывод следует из подпункта 4 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ.
Указанный порядок налогообложения стоимости доли при выходе из ООО учредителя – иностранной организации подтверждает Минфин России в письме от 3 августа 2010 г. № 03-03-06/1/519.
Удержание налога на прибыль отразите проводкой:
Дебет 75 субсчет «Участник» Кредит 68 субсчет «Расчеты по налогу на прибыль»
– удержан налог на прибыль со стоимости доли, выплачиваемой иностранной организации.
Пример удержания налога на прибыль с выплат иностранной организации-учредителю при выходе ее из ООО
Уставный капитал ООО «Торговая фирма Гермес» состоит из долей российского ЗАО «Альфа» и иностранной организации «Сильвер». Размер уставного капитала составляет 1 000 000 руб., в том числе: — доля «Альфы» – 600 000 руб.;
— доля «Сильвера» – 400 000 руб.
«Сильвер» решил выйти из состава учредителей. 16 июля «Гермес» получил заявление «Сильвера» о выходе из состава учредителей. Действительная стоимость доли «Сильвера» составляет 750 000 руб.
20 августа стоимость доли была перечислена «Сильверу».
В учете «Альфы» сделаны следующие проводки.
16 июля: Дебет 81 Кредит 75 субсчет «Участник «Сильвер»»
– 750 000 руб. – отражен переход доли «Сильвера» к организации.
20 августа: Дебет 75 субсчет «Участник «Сильвер»» Кредит 68 субсчет «Расчеты по налогу на прибыль» – 70 000 руб. ((750 000 руб. – 400 000 руб.) × 20%) – удержан налог на прибыль с разницы между действительной и номинальной стоимостью доли; Дебет 75 субсчет «Участник «Сильвер»» Кредит 51
– 680 000 руб. (750 000 руб. – 70 000 руб.) – выплачена участнику действительная стоимость его доли в уставном капитале.
Налог на прибыль не нужно удерживать в следующих случаях:
— если налоговый агент уведомлен иностранной организацией, получающей доход, что она осуществляет деятельность на территории России через постоянное представительство. При этом у налогового агента должна быть нотариально заверенная копия свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговой инспекции, оформленная не ранее чем в предшествующем налоговом периоде;
— если международным договором об избежании двойного налогообложения установлено, что с таких доходов налог не удерживается.
Для того чтобы применять пониженную налоговую ставку или не удерживать налог, необходимо выполнение двух условий:
— между Россией и иностранным государством, на территории которого зарегистрирована иностранная организация – получатель дивидендов, имеется международный договор, устанавливающий такие условия;
— иностранная организация представила документы, подтверждающие ее постоянное местонахождение на территории данного государства.
Такой порядок предусмотрен статьей 312 Налогового кодекса РФ.
Налог нужно удержать и перечислить в бюджет на дату выплаты дохода иностранной организации (п. 1 ст. 310 НК РФ).
Как правило, выход учредителя (участника) из ООО не влияет на налогообложение доходов организации.
Источник: https://NalogObzor.info/index/kak_rasschitat_i_uplatit_nalogi_pri_vykhode_uchreditelja_iz_ooo/0-291
Налоговые особенности при выходе участника из ООО
Примеры бесконфликтного выхода из бизнеса или его раздела встречаются крайне редко.
И причина здесь не только в отсутствии заранее зафиксированных между партнерами правил игры, в том числе и на случай желания у кого-либо эту игру покинуть.
Как показывает практика, недостаточная проработка варианта использования конкретного инструмента для оформления раздела бизнеса может также привести к весьма печальным последствиям.
| Зарисовка из жизни российских предпринимателей. |
Соучредитель одной из известной сети «японской кухни» изъявил желание покинуть бизнес. Он и его два партнера были равноправными участниками ООО. Для юридического оформления решения была использована юридическая конструкция «выхода из ООО», фактически предполагающая отчуждение доли участника Обществу по такому плану:
- Выходящий подает заявление о выходе из ООО и
- Этой же датой между ним и Обществом заключается Договор о расчетах в связи с выходом участника из ООО, по условиям которого стороны определили действительную стоимость доли выходящего в 23 млн рублей.
Очевидна цель — разделить бизнес, выплатив справедливую компенсацию выходящему партнеру. Однако все пошло не так…
Во исполнение условий договора Общество перечислило вышедшему партнеру 10 млн. рублей. По причине отсутствия дальнейших выплат он обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании оставшейся действительной стоимости доли.
Однако суд отклонил его требования.
Более того, суд удовлетворил встречный иск ООО о взыскании неосновательного обогащения с выбывшего участника, поскольку выплаченная часть стоимости доли превысила ее действительную стоимость, определенную по данным бухгалтерского учета.
А все потому, что в бухгалтерской отчетности не нашла отражение рыночная стоимость принадлежащего ООО товарного знака, на которую партнеры и ориентировались при определении стоимости доли вышедшего участника.
В удовлетворении первоначального иска отказано. Верховный Суд РФ в своем Определении от 29 декабря 2015 г. № 306-ЭС15-16546 только закрепил позицию кассационной инстанции:
| … порядок исчисления действительной стоимости доли императивно определен законом, а потому наличие подписанного сторонами соглашения о размере, выплачиваемой денежной суммы в счет действительной стоимости доли, не лишает ни общество, ни его участников права на оспаривание в последующем определенной соглашением суммы. |
Вероятно, что товарный знак числился в балансе не по рыночной стоимости, а по стоимости затрат на его регистрацию. В такой ситуации нужно было провести его предварительную рыночную оценку.
Если все же привязать действительную стоимость доли к рыночной величине активов не удается, а справедливая, по мнению партнеров, компенсация за выход существенно больше, то оформлять раздел бизнеса в виде выхода из ООО не стоит.
В этой ситуации Общество обязано будет выплатить только то, что получается по данным бухгалтерской отчетности. Это императивная норма закона.
Решением здесь мог бы стать следующий вариант:
В уставе Общества должно быть предусмотрено преимущественное право самого Общества на покупку доли при ее продаже третьему лицу. В таком случае выходящий из бизнеса участник направляет в адрес Общества оферту на продажу доли по согласованной партнерами цене.
Участники общества отказываются от своего преимущественного права на покупку доли и долю покупает Общество (в соответствии со ст. 21 ФЗ об ООО).
Через год после купли-продажи доля, принадлежащая Обществу, погашается и участниками компании будут оставшиеся партнеры (50%/50%).
Отдельно отметим, что партнеры в рассмотренной ситуации изначально старались мирно урегулировать отношения между собой по случаю раздела бизнеса: они ведь заключили специальное соглашение — Договор о расчетах в связи с выходом участника из ООО.
Этот документ хоть и не обязателен на этот случай и, более того, он даже не предусмотрен действующим законодательством, однако, практика подобной заблаговременной фиксации отношений снижает вероятность корпоративных конфликтов.
Главное правило здесь — условия подобных соглашений не должны противоречить действующему законодательству, чтобы подобные описанному случаи не повторялись.
Выход из ООО, который обывателем, как правило, и воспринимается как раздел бизнеса, сугубо юридическим языком обозначает только возможность для участника ООО в одностороннем порядке покинуть состав участников конкретной компании, забрав соразмерную его доле величину чистых активов общества. В конкретных обстоятельствах использование только этого инструмента может оказаться недостаточным для оформления достигнутых договоренностей между партнерами. Сам же механизм выхода из ООО имеет достаточно широкое использование, в чем нам предстоит разобраться.
| Выход из ООО. Суть юридической конструкции. |
Закон об Обществах с ограниченной ответственностью (ФЗ «Об ООО») позволяет участнику Общества выйти из него путем отчуждения своей доли Обществу независимо от согласия других его участников или самого Общества.
Но только, если это предусмотрено уставом (ст. 26 Закона). При этом логично, что невозможна ситуация, когда из ООО выходит его единственный участник либо в результате выхода не остается ни одного (п. 2 ст. 26 ФЗ «Об ООО»).
Заявление участника о выходе из Общества должно быть нотариально удостоверено (п. 1 ст. 26 ФЗ «Об ООО») и подано на имя Общества.
С даты получения заявления участник считается прекратившим участие в ООО и с этого же момента его доля переходит к Обществу, о чем руководитель компании должен уведомить налоговый орган в течение 30 дней для внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (см. ст. 23 ФЗ «Об ООО»).
С момента получения Обществом такого заявления участника он автоматически лишается возможности участвовать в собраниях участников, требовать предоставления документов и иным образом принимать участие в жизни компании.
В течение трех месяцев со дня получения заявления о выходе Общество обязано выплатить вышедшему участнику действительную стоимость доли, Уставом (можно изменить срок выплаты, увеличив его максимум до 1 года, а также предусмотреть рассрочку платежа и т.п.) (п. 6.1., п. 8 ст. 23 ФЗ «Об ООО»).
таксБУК — гид по безопасности для владельцев бизнеса в России
Скачать бесплатно
Действительная стоимость доли, хотя и определяется в соответствии с законом на основании данных бухгалтерского баланса, на практике должна оцениваться с учетом рыночной стоимости имущества общества за вычетом его обязательств. На это неоднократно указывали высшие судебные инстанции (определение ВАС от 22 ноября 2007 года N 14448/07, постановление Президиума ВАС РФ от 29 сентября 2009 г. N 6560/09).
Отметим, что стороны могут зафиксировать размер стоимости доли выходящего участника в специальном соглашении. Это снижает вероятность потенциальных судебных разбирательств, связанных с размером доли. Но, учитывая особенности процедуры, обсудить «условия» выхода выходящий участник может только до подачи заявления на выход.
Источник: https://www.taxcoach.ru/about/news/Nalogovye_osobennosti_pri_vyhode_uchastnika_iz_OOO/
Как передать физлицу активы компании с минимальной налоговой нагрузкой
На практике иногда возникает необходимость перевести активы из собственности юридического лица в собственность физлиц — как правило, владельцев компании. Чаще всего речь при этом идет об основных средствах. Но иногда подобная необходимость возникает и в отношении товаров, незавершенного производства или строительства, акций или долей.
Причин тут может быть несколько. Например, защита активов от рейдеров или кредиторов в преддверии возможного банкротства компании. Часто также преследуется цель перевода недвижимости под более благоприятный налоговый режим.
Ведь физическое лицо вместо налога на имущество организаций платит налог на имущество физлиц, ставки которого гораздо ниже.
Особенно актуально это с учетом постепенного перехода организаций на уплату налога с кадастровой стоимости.
Кроме того, физическое лицо, получив активы в собственность, может зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и перейти на спецрежим — упрощенную или даже патентную систему налогообложения.
Налога на имущество физлиц в этом случае не будет вообще, а налог на доходы от сдачи активов в аренду гораздо меньше. На патентной системе в некоторых регионах он может быть даже символическим (например, 60 тыс. рублей в год с одного объекта недвижимости в Москве).
Кроме того, предпринимателю не придется платить налог на дивиденды, а его отношения с кассовой дисциплиной гораздо более либеральны, чем у организации.
Самый простой способ не всегда самый выгодный
Проще всего просто продать активы физическому лицу по более или менее заниженной цене. Это самый быстрый вариант. Однако у него есть очевидные минусы.
Прежде всего, какой бы заниженной ни была цена, компании с нее придется уплатить налоги — НДС и налог на прибыль.
И если последний может быть символическим (для этого продавать имущество нужно по цене, лишь немного превышающей его остаточную стоимость в налоговом учете), то про НДС этого не скажешь.
Кроме того, при продаже имущества собственнику компании сделка может стать контролируемой в соответствии с НК РФ. Хотя, как правило, для этого она должна быть достаточно крупной.
Возникающие у компании в результате сделки налоги на практике приходится оптимизировать отдельно, зачастую по серым схемам. В отдельных случаях организацию просто ликвидируют, без уплаты каких бы то ни было существенных налогов в дружественной налоговой инспекции или «сливают» через присоединение (слияние) с последующей ликвидацией или банкротством правопреемника.
Продавец может применять упрощенку — тогда налоговая нагрузка будет меньше. Можно даже специально перейти на этот спецрежим перед продажей актива, но делать это имеет смысл, только если имущество в значительной степени уже самортизировано или в свое время приобреталось без НДС — иначе этот налог придется восстановить в части недоамортизированной стоимости.
Еще один минус в том, что за свои же, по сути, активы придется заплатить, для чего учредителю нужно будет изыскивать деньги, на какое-то время они будут изъяты из оборота, потребуется затем их выводить из компании.
Не исключено, что с помощью серых схем. Конечно, оплатить покупку можно и безденежно — например, векселями.
Но их путь в схеме легче проследить — у векселя есть номер, серия, дата выдачи и прочие однозначно идентифицирующие его реквизиты.
При этом если продавец — упрощенец, физлицу выгоднее затягивать с оплатой. Дело в том, что компании на УСН учитывают доходы кассовым методом. Ничто не мешает такой компании продать своему учредителю актив по рыночной стоимости с очень длительной рассрочкой или отсрочкой платежей. Ведь единый налог придется платить только с фактически поступивших сумм.
График уплаты денег может быть любым по соглашению сторон. Его нужно будет приложить к договору. К примеру, ООО и участник подписывают договор о продаже недвижимости по рыночной стоимости с рассрочкой на 20 лет и отсрочкой первого платежа на три года. Физлицо получает в собственность желаемое имущество, а компания не платит никаких налогов, пока не получит деньги.
При этом учредитель может тянуть с оплатой до 10 лет (), не забывая при этом письменно подтверждать наличие долга. В противном случае срок исковой давности истечет уже через три года (), и физлицу придется признать доход в сумме непогашенного долга (). А пока срок давности не истек, никакого дохода у физлица нет.
В целом можно констатировать, что этот способ подойдет, главным образом, для активов, которые в учете предприятия числятся по небольшой стоимости — почти полностью самортизированы или изначально были приобретены по низкой цене. Тогда цена продажи, а с ней и налоговые последствия варианта будут минимальными, а найти деньги для оплаты физлицу будет проще.
Вынужденная продажа избавляет от обоснования деловой цели
При продаже имущества по заниженной цене могут потребоваться правдоподобные аргументы, обосновывающие ее. Это может быть, например, срочность продажи под давлением кредиторов, обременение залогом по реальному или искусственно созданному долговому обязательству, ссылки на новую волну кризиса, продажа с открытых торгов, рыночные слухи или оценка оценщика.
Однако на практике встречаются варианты, которые позволяют передать физлицу активы более изящно. Например, компания не продает активы ему по собственной воле, а лишается по решению суда (арбитражного или — для ускорения процесса — третейского). Основанием для такого решения будут заранее созданные и намеренно просроченные долги, скажем, по договору займа.
Еще один вариант — наложение взыскания физлицом-кредитором на объект залога.
Компания-должник при этом заранее дает нотариальное согласие на отказ от продажи залога на торгах, затем допускает несколько случаев нарушения договорных обязательств (например, сроков выплаты очередных платежей по тому же договору займа) — и имущество переходит в собственность физлица по относительно небольшой залоговой стоимости.
С простой продажей активов описанные варианты роднит то, что у компании возникает реализация имущества для целей налогообложения, что приводит к тем же налоговым последствиям: уплате НДС и налога на прибыль или единого налога при УСН. Правда, в этих случаях лучше обстоит дело с «деловыми целями» — объяснять заниженную цену и сам факт отчуждения активов не придется, оно происходит не по воле компании, а вопреки ей.
Ликвидация и выход участника из ООО снизят нагрузку на компанию
Альтернативные варианты передачи активов собственнику строятся на том, чтобы уйти от факта реализации в налоговом смысле.
Так, не признается реализацией передача имущества учредителю в пределах его первоначального взноса при выходе (выбытии) из организации, а также при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками (). Следовательно, в этих случаях компания не уплачивает НДС, отсутствует и облагаемый налогом на прибыль доход.
Ликвидация. Если владельцем уставного капитала компании является физлицо, которому нужно передать имущество, в результате ликвидации актив окажется в его руках. Специального порядка обложения дохода в виде части имущества ликвидируемой организации НК РФ не содержит. По вопросу его налогообложения есть две точки зрения.
С одной стороны (письма Минфина , и ), весь доход физического лица, полученный в результате ликвидации общества, облагается НДФЛ в общем порядке по ставке 13 процентов.
При этом не применяется положение подпункта 1 пункта 1 статьи 220 НК РФ, которое дает возможность уменьшить полученные доходы на произведенные расходы при продаже доли в уставном капитале, так как продажи доли при ликвидации компании не происходит.
С другой — ФНС России считает, что сумма облагаемого НДФЛ по ставке 13 процентов дохода определяется исходя из рыночной стоимости имущества за минусом расходов на приобретение долей в уставном капитале ООО (), что намного выгоднее для физлица. Правда, это письмо единственное и достаточно давнее.
Кроме того, есть аргументы для применения иной налоговой ставки. Поскольку НК РФ не содержит специальных правил определения дохода, все, что физлицо получило при ликвидации сверх первоначального вклада, признается дивидендами (). А дивиденды облагаются по ставке 9 процентов. Правомерность подобного подхода косвенно подтверждается письмами Минфина России и , а также .
Однако, если имущество распределено непропорционально вкладам в капитал, выплаты дивидендами не признаются и облагаются по ставке 13 процентов. Потому так делить имущество не стоит.
В целом можно сделать вывод, что вариант с ликвидацией компании подойдет не всем. Однозначно нельзя его рекомендовать тем, кому компания — владелец активов понадобится в дальнейшем, а также тем, кто не готов к спору с налоговиками относительно налоговой базы и ставки НДФЛ.
Выход из ООО. При выходе участника из ООО его доля переходит к обществу ().
При этом участнику, подавшему заявление о выходе из общества, должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале, определяемая на основании данных бухгалтерской отчетности.
Или должно быть выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Именно вариантом выдачи имущества в натуре мы и воспользуемся.
Ситуация с обложением такого дохода НДФЛ аналогична рассмотренной выше для ликвидации компании. По мнению Минфина, действительная стоимость доли, выплаченная бывшему участнику ООО, в полном объеме включается в его доход, облагаемый НДФЛ.
Никакие имущественные или иные налоговые вычеты в отношении такого дохода применить нельзя (письма Минфина России , , ).
Аргументация у чиновников здесь такая же, как и при ликвидации: уменьшение полученных доходов на произведенные расходы предусмотрено только при продаже доли в уставном капитале или части такой доли (). А выход участника из ООО такой продажей не является.
В отличие от ситуации с ликвидацией компании, по данному вопросу есть обширная судебная практика, причем в основном отрицательная для налогоплательщика (постановления федеральных арбитражных судов Уральского и , , , округов, ). Но есть и положительная практика ().
Но аргументы Минфина в данном случае можно опровергнуть. Ведь по сути при выходе из ООО физлицо реализует принадлежавшую ему долю. Выкуп доли обществом тождественен покупке, эти слова не зря являются однокоренными.
Еще одним аргументом против обложения НДФЛ дохода участника при выходе из ООО является его фактическое отсутствие.
Ведь доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить ().
В случае когда стоимость доли, выплачиваемая при выходе участника из ООО, равна стоимости первоначального взноса в уставный капитал, экономическая выгода отсутствует.
Таким образом, налоговые последствия у выбывшего участника зависят от того, будет действительная стоимость его доли превышать сумму вклада в уставный капитал или нет.
Если участник общества при выходе получит имущество, превышающее сумму взноса в уставный капитал, то у него возникнет доход от реализации имущественного права (). Порядок налогообложения в данном случае должен быть аналогичным применяемому в отношении участников-юрлиц ().
Иное противоречило бы НК РФ, признающей всеобщность и равенство налогообложения, а также то, что налоги и сборы не могут иметь дискриминационного характера и применяться различно.
Выход из ООО физлицу разумнее совместить с продажей доли
На практике неясность ситуации с НДФЛ у физлица подталкивает к поиску иных, нетиповых вариантов перевода активов в собственность учредителя. С тем чтобы, не лишаясь налоговых преимуществ для компании, связанных с передачей активов в ходе ликвидации или выхода участника, избавить последнего и от НДФЛ. В связи с этим есть смысл доработать описанный выше способ с выходом участника из ООО.
В закона об ООО от 08.02.98 № 14-ФЗ сказано, что если в уставе общества продажа долей третьим лицам запрещена и остальные участники отказались или не ответили на оферту, то общество обязано выкупить долю. Очевидно, что выкуп доли невозможен без ее продажи участником — это две стороны одной сделки.
Этот выкуп приводит к выходу (выбытию) участника из общества. А передача ему имущества в этой ситуации, как уже говорилось выше, не является реализацией (). С другой стороны, продажа доли предполагает уменьшение НДФЛ на сумму понесенных затрат.
То есть возникает идеальная ситуация: нет ни НДС, ни налога на прибыль, ни НДФЛ.
Для осуществления схемы в таком варианте необходимы хотя бы два участника в ООО, запрет продажи долей третьим лицам в уставе, отчуждение участником своей доли на основании статьи (а не !) закона об ООО. Существующая — в основном отрицательная — судебная практика здесь не работает, потому что относится к другой ситуации — выходу из ООО. Здесь же имеет место другая форма выбытия участника.
Еще одним вариантом снижения рисков при выходе участника из ООО может быть такой. Помимо заявления о выходе в тот же день участник и ООО заключают договор купли-продажи доли. Более того, заявление и договор могут быть объединены в едином документе.
Законодательству это не противоречит и является основанием для физлица использовать вычет по НК РФ.
Общество же считает производимую передачу имущества бывшему участнику «передачей имущества в пределах первоначального взноса участнику общества при выходе (выбытии)», ведь договор заключен не просто так, а исключительно на основании поданного заявления о выходе. Следовательно, не платит налоги ().
Источник: https://e.nalogplan.ru/324602
Порядок выхода участника из ООО
Учредитель выходит из состава ООО. Долю желает получить в форме части недвижимого имущества (здания). Как это оформить — купля-продажа? Налогообложение при таком оформлении для ООО?
Нет, купля-продажа имущества не производится.
Порядок выхода участника из ООО раскрыт в рекомендации Как выйти из ООО по заявлению участника.
ООО направляет вышедшему участнику предложение о выплате действительной стоимости доли имуществом – частью здания. Вышедший участник предоставляет ООО согласие.
ООО и вышедший участник составляют акт приема-передачи имущества, который является основанием для регистрации перехода прав на недвижимость.
Налогообложение передачи имущества вышедшему участнику раскрыто в рекомендации ниже.
Выдача имущества в уплату действительной стоимости доли не является обязанностью ООО (п.6.1 ст.23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист» и «Системы Главбух».
Рекомендация: Как рассчитаться с учредителем при выходе его из ООО
«Бухучет: выплата доли
Как отразить в бухучете выплату доли участника при его выходе из ООО
Рассчитаться с учредителем (участником) можно как деньгами, так и имуществом (с его согласия). Сделать это нужно в течение трех месяцев со дня подачи участником заявления о выходе из общества, если иной срок не предусмотрен в уставе (п. 6.1 ст. 23 Закона от 8 февраля 1998 № 14-ФЗ).
Выплату действительной стоимости доли отразите проводкой*:
Дебет 75 субсчет «Участник» Кредит 51 (50)
– выплачена действительная стоимость доли участника за вычетом удержанного НДФЛ.
Это следует из Инструкции к плану счетов.
Налог на прибыль и УСН
Если учредителем (участником) является российская организация, то организации, выплачивающей стоимость доли, налог на прибыль удерживать не нужно*. Обязанность налогового агента у организации не возникает. Подробнее об этом см. Кто должен выполнять обязанности налогового агента по налогу на прибыль.
Если учредителем (участником) является иностранная организация, не имеющая в России постоянного представительства, удержите налог на прибыль с разницы между действительной и номинальной стоимостью доли учредителя (участника). Это следует из положений подпункта 2 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса РФ. С доходов, полученных иностранной организацией в пределах ее первоначального вклада, налог удерживать не нужно (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Как удержать налог на прибыль с выплат доли иностранной организации при выходе из состава учредителей
Налог на прибыль удержите по ставке 20 процентов, если более низкая ставка не установлена международным договором (абз. 4 п. 1 ст. 310, п. 1 ст. 312 НК РФ).
Налог на прибыль рассчитайте по формуле:
| Налог на прибыль, удерживаемый при выплате действительной стоимости доли при выходе иностранной организации из состава учредителей (участников) | = | Действительная стоимость доли | – | Номинальная стоимость доли | × | 20% |
Такой вывод следует из подпункта 4 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ.
Указанный порядок налогообложения стоимости доли при выходе из ООО учредителя – иностранной организации подтверждает Минфин России в письме от 3 августа 2010 № 03-03-06/1/519.
Удержание налога на прибыль отразите проводкой:
Дебет 75 субсчет «Участник» Кредит 68 субсчет «Расчеты по налогу на прибыль»
– удержан налог на прибыль со стоимости доли, выплачиваемой иностранной организации.
Налог на прибыль не нужно удерживать в следующих случаях:
если налоговый агент уведомлен иностранной организацией, получающей доход, что она осуществляет деятельность на территории России через постоянное представительство. При этом у налогового агента должна быть нотариально заверенная копия свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговой инспекции, оформленная не ранее чем в предшествующем налоговом периоде;
если международным договором об избежании двойного налогообложения установлено, что с таких доходов налог не удерживается.
Для того чтобы применять пониженную налоговую ставку или не удерживать налог, необходимо выполнение двух условий:
между Россией и иностранным государством, на территории которого зарегистрирована иностранная организация – получатель дивидендов, имеется международный договор, устанавливающий такие условия;
иностранная организация представила документы, подтверждающие ее постоянное местонахождение на территории данного государства.
Такой порядок предусмотрен статьей 312 Налогового кодекса РФ.
Налог нужно удержать и перечислить в бюджет на дату выплаты дохода иностранной организации (п. 1 ст. 310 НК РФ).
Как правило, выход учредителя (участника) из ООО не влияет на налогообложение доходов организации*.
Источник: https://www.law.ru/question/77773-poryadok-vyhoda-uchastnika-iz-ooo
Налогообложение при смене состава участников (учредителей)
В других статьях нашего сайта отражена информация по смене участника в ООО и вариантах оформления документов. Напомним, что участник имеет право выйти из Общества и сделать отчуждение своей доли. Это может быть как продажа доли в ООО другим участникам, Обществу или сразу третьему лицу.
Новый владелец долей может быть и сам генеральный директор ООО, так и совсем стороннее лицо.
В зависимости от того, как именно оформляется смена состава участников и кто именно получает долю вышедшего участника, пакет документов будет отличаться, а главное бухгалтерское оформление выплаты компенсации после выхода учредителя (участника) будет разным и будет отличаться налогообложение.
Варианты смены участника / выхода учредителя:
Расчёты по налогам ООО
Общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли (далее ДСД). Сделать это нужно в течение трех месяцев со дня получения Обществом заявления участника о выходе и подписания его генеральным директором (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).
Этот срок может быть иным, Закон предусматривает другие сроки выплаты, которые отражены в Уставе Общества. Компенсация за долю выходящему участнику ООО выплачивается деньгами или же в имущественном эквиваленте.
Выплата ДСД имуществом возможна только лишь с согласия выходящего участника (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). Т.е.
бухгалтеру необходимо произвести расчет стоимости доли этого участника и основываясь на данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи следует учесть стоимость чистых активов Общества.
Действительная стоимость доли учредителя (участника) = Номинальная стоимость доли : Уставный капитал ×
Чистые активы
Возможные налоги на долю
НДС
НДС выплачивается только в случае, если выплата была произведена имуществом, а не финансовыми средствами. При этом на разницу между стоимостью переданного участнику имущества и его первоначальным взносом в уставный капитал общества нужно начислить НДС (ст.39 НК РФ).
При передаче имущества налоговая база по НДС определяется как стоимость этого имущества, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 Налогового кодекса. Т.е.
тут берется рыночная стоимость имущества, которая все таки должна быть утверждена независимым экспертом и на нее выданы документы.
Налог на прибыль
Поскольку статья 23 закона об ООО требует, чтобы стоимость доли выбывающему участнику выплачивалась за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала, при налогообложении прибыли выплаченную сумму нельзя учесть в расходах (п. 1 ст. 270 НК РФ).
НДФЛ
Вопросы с выплатой НДФЛ возникают когда выбывающий участник — физическое лицо. Выплата налога здесь зависит от срока владения долей. Если срок владения более 5 лет, то объекта налогообложения НДФЛ не возникает (п. 17.2 ст.
217 НК РФ). В случае, когда доля была менее этого срока пяти лет, то вся сумма, выплачиваемая выходящему участнику, включается в налоговую базу. Соответственно, у организации возникает обязанность удержать с этой суммы НДФЛ.
1 статьи 220 НК РФ, позволяет получить вычет при продаже доли в УК в размере документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этой доли. То есть существует возможность уменьшить доход от продажи доли на сумму документально подтвержденных расходов на приобретение имущества, переданного в оплату указанной доли в уставном капитале.
Источник: https://legal-mod.ru/stati/smena-sostava-uchastnikov/nalogooblojenie-smena-sostava-uchastnikov.html
Особенности налогообложения при выходе учредителя из ООО
ПЕРВЫЙ СТОЛИЧНЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР
г. Москва, Георгиевский пер., д.1, стр.1, 2 этаж
(495) 649-41-49; (495) 649-11-65
Согласно п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) в случае выхода участника ООО из общества в соответствии со ст. 26 указанного Закона его доля переходит к обществу.
Абзацем 2 п. 6.1 ст.
23 Закона N 14-ФЗ установлено, что общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли, которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.
Срок выплаты составляет три месяца со дня возникновения соответствующей обязанности (если иное не предусмотрено уставом).
Определяя сумму выплаты вышедшему участнику, следует номинальную стоимость принадлежащей ему доли разделить на размер уставного капитала, а затем умножить на величину чистых активов (п. 2 ст. 14 Закона N 14-ФЗ). Стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами (ст.
20 Закона N 14-ФЗ). Учитывая, что федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами стоимость чистых активов ООО не установлена, ООО могут руководствоваться утвержденным Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 N 10н/03-6/пз (Письмо Минфина России от 07.12.
2009 N 03-03-06/1/791).
Чистые активы оцениваются по данным бухгалтерского учета (ст. 26 Закона N 14-ФЗ).
В силу Постановлений ВАС РФ от 07.06.2005 N 15787/04, от 06.09.2005 N 5261/05, если общество не проводит переоценку основных средств до их рыночной стоимости, при выходе участника обществу придется провести оценку рыночной стоимости своего имущества и исходя из ее величины рассчитать действительную стоимость доли участника.
Пример 1. Участник ООО подал заявление о выходе из состава учредителей. Чтобы определить размер причитающихся ему выплат, произведен следующий расчет. Сумма чистых активов составляет 100 000 руб. Номинальная стоимость доли — 5000 руб., а размер уставного капитала — 10 000 руб.
Выплата вышедшему участнику составит 50 000 руб. (5000 / 10 000 x 100 000).
Действительная стоимость доли полностью выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае когда такой разницы недостаточно для выплаты, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму (п. 8 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).
Налоговые последствия для ООО, выплачивающего долю
На основании пп. 4 п. 1 ст.
251 НК РФ в составе доходов не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.
Согласно Письмам Минфина России от 24.09.2008 N 03-03-06/2/127 и от 19.12.2008 N 03-03-06/2/174 стоимость имущества, передаваемого учредителю при его выходе из состава учредителей, следует определять по данным налогового учета.
При этом разница между действительной стоимостью доли выходящего участника общества и остаточной стоимостью амортизируемого имущества по данным налогового учета общества в целях налогообложения прибыли подлежит включению в состав внереализационных доходов у организации.
При передаче участнику основного средства нужно прекратить начислять по нему амортизацию в налоговом учете с 1-го числа месяца, следующего за месяцем выбытия основного средства, если она начислялась линейным методом. Если же амортизация начислялась нелинейным методом, то остаточная стоимость передаваемого основного средства должна быть исключена из суммарного баланса соответствующей амортизационной группы (подгруппы).
Затраты, связанные с выплатой доли выходящему участнику, не могут быть включены в состав налоговой базы по налогу на прибыль, поскольку не направлены на получение дохода.
Такая позиция подтверждается арбитражной практикой (например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.09.2006 N А05-17306/2005-33).
Налог на прибыль нельзя уменьшить и на стоимость амортизируемого имущества (Письмо Минфина России от 30.11.2006 N 03-03-04/1/804).
С суммы превышения действительной стоимости передаваемого основного средства над размером первоначального вклада необходимо заплатить НДС, так как в части превышения это будет реализация имущества, а значит, возникает объект обложения НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
Налоговая база по НДС определяется как превышение стоимости переданного имущества над суммой первоначального взноса участника (без учета НДС), а сумма налога определяется расчетным путем как процентное отношение налоговой ставки (18%) к налоговой базе, принятой за 100 и увеличенной на 18% (п. 1 ст. 154 НК РФ).
Также на основании п. 3 ст. 170 НК РФ необходимо восстановить НДС, ранее правомерно принятый к вычету по основному средству, в случае его использования для операций, которые не признаются реализацией. Такой операцией является, в частности, и передача участнику ООО имущества в пределах его первоначального взноса.
При этом в отношении основных средств и нематериальных активов налог «реанимируют» в размере, пропорциональном остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценок. Восстановить НДС следует в налоговом периоде, в котором происходит передача имущества (пп. 4 п. 2 ст. 170, абз. 1 — 4 пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).
Пример 2. Учредителю передается легковой автомобиль. Первоначальная стоимость — 400 000 руб. НДС в сумме 72 000 руб. принят к вычету. Сумма амортизации по автомобилю на момент передачи составила 48 000 руб.
Сумма НДС к восстановлению составит: 72 000 x [ (400 000 — 48 000) / 400 000] = 63 360 руб.
При восстановлении НДС организация регистрирует в книге продаж счет-фактуру, ранее зарегистрированный в книге покупок (на основании которого НДС был принят к вычету), в сумме, подлежащей восстановлению в том налоговом периоде, в котором товары (выполненные работы, оказанные услуги) были переданы.
Согласно п. 3 ст. 170 и пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ восстановленный НДС можно учесть в составе прочих расходов для целей налога на прибыль.
Налоговые последствия для участника — физического лица
В указанной ситуации физическим лицом получен доход в натуральной форме, который в соответствии со ст. ст. 208 — 211 НК РФ является объектом обложения НДФЛ и учитывается при определении налоговой базы.
При выходе участников — физических лиц из состава учредителей ООО налогом не облагается стоимость доли участника в пределах его первоначального взноса, внесенного в уставный капитал.
Сумма выплаты действительной стоимости доли в уставном капитале общества (в денежной или натуральной форме), превышающая сумму первоначального взноса, подлежит включению в налоговую базу физических лиц, облагаемую по ставке 13% у налоговых резидентов Российской Федерации.
Источник: https://portal-law.ru/osobennosti-nalogooblozheniya-pri-vyhode-uchreditelya-iz-ooo/
Применяем упрощенку. Можем ли платить НДС?
От главреда: чудесный вопрос лично мне получила на абсолютно неделовом проекте www.u-mama.ru. Проблема показалась интересной и для того, чтобы рассказать подробнее о ней и читателям Правоведа.
Вопрос: Если ООО на упрощенке, можем ли мы работать с НДС. Не можем ведь?
Ответ:
Давайте сразу разберемся в том, какие нормативные акты регулируют данный вопрос.
Норма об освобождении организаций, применяющих УСН в любом виде, от налога на добавленную стоимость, содержится в пункте 2 статьи 346.11 НК РФ. Смотрим:
«Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 настоящего Кодекса.»
(Кстати, совершенно аналогичная норма для ИП «прячется» в пункте 3 той же статьи 346.11.)
Итак, обращаем внимание:
— организации на «упрощенке» не освобождены от уплаты НДС, а прямо по букве закона не признаются плательщиками данного налога. К чему эти тонкости? Да к тому, что собственно именно непризнание плательщиком освобождает не только от уплаты налога, но и вообще от применения главы 21 НК РФ — от выставления счетов-фактур, например;
— правило неуплаты НДС работает не всегда, в двух случаях и применяя УСН, организация платит НДС на общих основаниях в силу закона: 1) импорт; 2) работа в рамках договора о совместной деятельности;
— немаловажно — правда, в приведенной выше цитате этого нет, это определено в пункте 5 статьи 346.11 — что если у нас НДС возникает как у налоговых агентов, мы тоже его должны платить. А возникает он чаще всего практически при аренде государственного и муниципального имущества. И вот тут даже на «упрощенке» НДС тоже платится на общих основаниях.
Но допустим, у нас не импорт, не простое товарищество и не муниципальная аренда.
А просто на пороге стоит такой крупный клиент, упустить которого попросту нецелесообразно. Но ему нужен НДС и счет-фактура!
Что делаем?
Конечно, разные есть методы. Можем сказать «до свиданья» и отпустить к конкуренту.
Можем зарегистрировать специально для этого клиента новую фирму с применением общей системы налогообложения.
А можем — имеем право! — применяя «упрощенку», уплачивать НДС и выставлять счета-фактуры на общих основаниях.
Возможность эта предусмотрена пп.1 пункта 5 статьи 173 НК РФ. Смотрим:
«Статья 173. Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет
5. Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется следующими лицами в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога:
1) лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога…
При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).»
Следовательно, если мы, применяя упрощенную систему налогообложения и не являясь в общем случае в соответствии со статьей 346.
11 плательщиком НДС, хотим с конкретным крупным клиентом работать с выставлением счетов-фактур и с уплатой НДС — мы вполне можем это делать.
Не забывая, естественно, ежеквартально сдавать декларации и платить налог в срок до 20 числа месяца, следующего за отчетным кварталом.
Но в чем же тут хитрость?
Хитрость в том, что этот НДС для «упрощенщика» фактически будет штрафным налогом. «Упрощенщик» не сможет взять «входной» НДС в зачет исчисленного, такого права в отличие от плательщиков НДС Налоговый кодекс ему не предоставляет. А поэтому придется уплатить всю сумму, указанную в счете-фактуре.
Кроме того, нужно будет не забывать про документооборот. Книги покупок не будет, но будет книга продаж и журнал учета счетов-фактур.
Посчитаем на примере.
Есть небольшая компания, которая занимается производством рекламы и применяет упрощенную систему налогообложения. Ее постоянные обороты невелики, постоянные клиенты такой же малый бизнес, применяющий спецрежимы и совершенно не требующий «входного» НДС.
Однако менеджерам компании удалось заключить предварительное соглашение о работе с крупной московской фирмой, которая, конечно, находится на общей системе налогообложения и для заключения договора в качестве условия выставляет необходимость выставления счетов-фактур с НДС.
Сделка с данной компанией принесет нашей фирме 300 000 рублей ежемесячно.
Если клиенту будет выставлен счет на 300000 рублей и в этой сумме выделен НДС по ставке 18%, то для счета-фактуры цена услуги будет выглядеть так:
— цена самой услуги: 254237,29 рублей;
— НДС 18%: 45762,71 рубля.
Следовательно, реальная остающаяся на фирме выручка от данной сделки составит не 300 000, а 254237,29 рублей, а 45762,71 рубля будет необходимо автоматически уплатить в бюджет.
Поэтому рассчитывая возможность и эффективность данной сделки, нужно оценить не только имиджевую составляющую и гордость от работы с таким крупным клиентом, но и реальную возможность уложиться в меньший порог себестоимости при оказании данной услуги. А это, конечно, зависит и от реальных издержек, и от доли клиента в обороте, и от фактической наценки, и от необходимости оборотных средств.
Но необходимо хорошо понимать — долей выручки придется определенно поделиться с бюджетом. А кроме того, увы, на сумму НДС будет невозможно уменьшить доход для расчета единого налога.
Источник: https://www.pravowed.ru/weekly/2011/42/16
Загрузка...
