Ндс по операциям с программами для эвм и базами данных
На основании пп.1 п.1 ст.146 Налогового кодекса РФ реализация товаров (работ, услуг, а также) передача имущественных прав на территории Российской Федерации признается объектом налогообложения НДС.
Как было указано выше, имущественное право включает исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, к числу которых также относятся программы для ЭВМ и базы данных.
Согласно пп. 4 п. 1 ст.
148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория Российской федерации, когда покупатель таких работ (услуг) осуществляет деятельность на ее территории в случаях:• передачи, предоставления патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;• оказания услуг (выполнение работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации;
• оказания консультационных и услуг по обработке информации.
В остальных случаях местом реализации работ (услуг) считается территория Российской Федерации деятельность организации или индивидуального предпринимателя, которые выполняют такие работы (оказывают услуги), также осуществляется на территории Российской Федерации (в части выполнения видов работ (оказания видов услуг), не предусмотренных подпунктами 1 — 4.1 ст.148 НК РФ).
Таким образом, передача имущественных прав на готовое программное обеспечение или оказания услуг по разработке программного продукта, его адаптации и модификации лицом, оказании консультационных услуг и услуг по обработке информации, признается объектом налогообложения НДС при нахождении покупателя услуг на территории России вне зависимости от места нахождения продавца (исполнителя).
В то же время реализация любых дополнительных работ и услуг по инсталляции, отладке, внедрению, технической поддержке, и сопровождению (за исключением консультационных услуг и услуг по обработке информации) программ для ЭВМ считается выполненной на территории России при осуществлении исполнителем (подрядчиком) своей деятельности на той же территории.
При этом следует учитывать, что на основании пп. 26 п. 2 ст.
149 НК РФ не подлежит обложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, базы данных, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
Указанная новелла внесена в Налоговый кодекс с 01 января 2008 г. Федеральным законом от 19.07.
2007 N 195-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности».
Данная норма, как мы видим, предполагает освобождение от НДС не всех операций с программами для ЭВМ и базами данных, а только влекущих реализацию (передачу) исключительных прав (безотносительно к виду договора) либо права на их использование строго по лицензионному договору.
Ндс по сублицензионным договорам
По указанным выше причинам на практике возникают вопросы о возможности применения установленной льготы по НДС в случае получения исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных, созданные по договору подряда, а также когда право использования программного обеспечения предоставляется по сублицензионному договору. Оба вида договора прямо не поименованы в ст.149 НК РФ, однако имеются разумные основания полагать, что льгота по НДС подлежит применению и в этих случаях.
Несмотря на то, что в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ содержится прямое указание на освобождение от НДС предоставления права на использование программ для ЭВМ и баз данных только по лицензионному договору, полагаем возможным использование данной льготы и в случае предоставления прав на программное обеспечение по сублицензионному договору.
В качестве обоснования данной позиции можно сослаться на следующее. Выше мы привели норму п.5 ст.1238 ГК РФ о применении к сублицензионному договору правил гражданского кодекса о лицензионном договоре. Указанные договоры имеют один и тот же предмет – предоставление права использования программ для ЭВМ и баз данных на срок.
Отличие договоров проводится по субъектному составу: в лицензионном договоре на стороне лицензиара выступает автор или иной правообладатель (т.е. владелец исключительных прав), а в сублицензионном договоре в качестве лицензиара выступает лицо, которому ранее было предоставлено право использования программного обеспечения.
Полагаем, что льгота по НДС не ограничивается предоставлением преференций разработчикам при введении прав на программное обеспечение в гражданский оборот по лицензионному договору.
Правообладателем исключительных прав на программы или базы данных может быть любое лицо, не являющееся автором, и получившее такие права в порядке отчуждения, по договору на создание ПО, либо в ином установленном законом порядке. Таким образом, Федеральный закон от 19.07.2007 N 195-ФЗ ставит авторов в равное положение с иными правообладателями.
Поэтому таким же образом было бы не верно ставить владельцев производных прав (лицензиатов) с владельцами вторичных прав (правообладателями, не являющимися разработчиками) в неравные условия налогообложения.
То есть обсуждаемые положения не связаны с установлением особого налогового статуса автора или правообладателя, выступающего в качестве лицензиара по лицензионному договору, а имеют целью введение льготного режима налогообложения операций по предоставлению права использования особых инновационных объектов – программ для ЭВМ и баз данных.
Важно!
Источник: https://www.it-lex.ru/article/vat_tax1
Вопрос-ответ
Планируется передача иностранным контрагентам (в том числе контрагентам — участникам таможенного союза) прав использования программного продукта по лицензионному договору, а также реализация экземпляров программного продукта на материальных носителях в товарной упаковке с «оберточной» лицензией.
Какую территорию для целей обложения НДС считать местом осуществления указанных операций?
Передача прав на использование программного продукта на основании лицензионного договора
Программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) признаются результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальная собственность) (пп. 2 п. 1 ст. 1225 ГК РФ).
Интеллектуальные права включают исключительное право, являющееся имущественным правом (ст. 1226 ГК РФ).
Пунктом 1 ст. 1235 ГК РФ определено, что по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
Иными словами, лицензионный договор является договором передачи в пользование имущественных прав. А право пользования имущественным правом само является имущественным правом в сфере гражданских правоотношений, т.е. им можно пользоваться и распоряжаться, продать и уступить.
Передача прав по лицензионному договору иностранной компании, не являющейся резидентом государства — члена таможенного союза
Место реализации (передача) имущественных прав определяется в соответствии со ст. 148 НК РФ.
Местом передачи, предоставления патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория РФ, если покупатель указанных прав осуществляет деятельность на территории РФ.
При этом местом осуществления деятельности покупателя — иностранной организации считается территория РФ в случае фактического нахождения на территории РФ ее постоянного представительства (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ).
В рассматриваемом случае покупателем прав является иностранная организация, не имеющая представительства в РФ, следовательно, при передаче прав на использование программ для ЭВМ местом передачи территория РФ не признается (пп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ) и у российской организации объекта налогообложения по НДС в соответствии с главой 21 НК РФ не возникает.
Данный вывод, по нашему мнению, не зависит от способа передачи прав по лицензионному договору; осуществляются ли они через Интернет или иным способом с предоставлением материальных носителей.
Документом, подтверждающим место реализации (передачи) прав на использование программы для ЭВМ, в данном случае будет являться лицензионный договор, заключенный с иностранной организацией (п. 4 ст. 148 НК РФ).
Причем, если лицензионным договором предусмотрено, что при передаче указанных прав предоставляются материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документация, технические средства защиты и другие принадлежности в упаковочной таре, необходимые для эффективного использования результатов интеллектуальной деятельности, то в соответствии с таможенным законодательством на материальные носители должна быть оформлена таможенная декларация, но в целях исчисления НДС должен применяться режим реализации работ за пределами РФ на основании ст. 148 НК РФ.
Источник: https://patenty.ru/vopros-otvet/litsenzionnye-dogovora/planiruetsya-peredacha-inostrannym-kontragentam-prav-ispolzovaniya-programmnogo-produkta-po-litsenzi/
Как исчислить НДС при передаче прав на программу для ЭВМ
С 2008 года в главе 21 НК РФ появились нормы об освобождении от обложения НДС операций по передаче исключительных прав и прав пользования на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе на программы для ЭВМ. Проанализируем, в каком случае можно воспользоваться этим освобождением, а когда налог следует начислить.
Программа для электронных вычислительных машин — это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях достижения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Такое определение приведено в статье 1261 части IV Гражданского кодекса, которая начала действовать с 2008 года.
В соответствии со статьей 1225 ГК РФ компьютерные программы являются результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана. Программы для ЭВМ отнесены к объектам авторских прав (ст. 1259 ГК РФ). Они охраняются так же, как и авторские права на произведения литературы (ст. 1261 ГК РФ).
Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение (п. 1 ст. 1270 ГК РФ). Значит, он может продать свое произведение (программу для ЭВМ). При этом происходит отчуждение исключительных прав на данный результат интеллектуальной деятельности другому лицу. Кроме того, правообладатель может передать кому-либо право на пользование произведением (программой для ЭВМ).
Рассмотрим особенности исчисления НДС по операциям передачи исключительных прав на компьютерную программу и прав на ее использование.
С 2008 года в пункте 2 статьи 149 НК РФ появился новый подпункт 26. В нем говорится, что «не подлежит налогообложению НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ…
исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора».
Обратите внимание: новая норма содержится в пункте 2 статьи 149 Налогового кодекса. То есть налогоплательщики не имеют права отказаться от льготы по НДС при осуществлении перечисленных операций. Но для применения данных норм нужно соблюдать условия, установленные налоговым законодательством.
Посмотрим, когда организации, передающие другим лицам исключительные права или права пользования на компьютерные программы, должны применять нормы подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, а когда они обязаны начислять НДС при такой передаче.
Передача исключительных прав на программу
Согласно статье 1285 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю права. Соответственно при продаже компьютерной программы продавец передает приобретателю исключительные права на нее. В результате покупатель программы становится правообладателем этого объекта интеллектуальной собственности.
До 2008 года операция по продаже компьютерной программы (с переходом права собственности на нее) подлежала обложению НДС в общеустановленном порядке. Теперь реализация исключительных прав на программы для ЭВМ освобождается от налогообложения (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).
Некоторые собственники компьютерных программ не регистрируют права на них. Влияет ли это на порядок исчисления НДС? Чтобы ответить на этот вопрос, обратимся к нормам гражданского законодательства.
Правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Об этом говорится в пункте 1 статьи 1262 ГК РФ.
Как видим, решение о регистрации прав на программу для ЭВМ принимает правообладатель. Не зарегистрировав свои права, он не нарушает норм гражданского законодательства.
Если исключительные права на программу не были зарегистрированы, правообладатель может ее продать без госрегистрации договора об отчуждении исключительного права.
Значит, незарегистрированные исключительные права на программу для ЭВМ реализуются в рамках гражданского законодательства. Подобная сделка подпадает под действие подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ и освобождается от обложения НДС.
А если правообладатель зарегистрировал исключительные права на компьютерную программу? Тогда при ее реализации придется регистрировать договор об отчуждении исключительного права на программу или переход такого права к другому лицу без договора. Это определено в пункте 5 статьи 1262 ГК РФ.
Таким образом, при реализации зарегистрированной компьютерной программы продавец имеет право воспользоваться нормами подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ и применить льготу по НДС только при выполнении указанного условия.
Договор купли-продажи или другие документы, удостоверяющие переход исключительного права к другому лицу, обязательно должны быть зарегистрированы в установленном порядке.
Мнение эксперта
О.Ф. Цибизова, начальник отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России:
«В соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса освобождаются от обложения НДС передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также передача прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
Отмечу, что освобождение от обложения НДС применяется в том случае, если у налогоплательщика, передающего исключительные права и права на использование результатов интеллектуальной деятельности, имеются в наличии договоры об отчуждении исключительных прав либо лицензионные договоры, составленные и применяемые в соответствии с нормами Гражданского кодекса.
Напомню, что в статье 1262 ГК РФ установлено следующее. Договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированные программы для ЭВМ подлежат государственной регистрации в федеральном органе государственной власти по интеллектуальной собственности.
В связи с этим считаю, что при передаче правообладателем зарегистрированной программы для ЭВМ по договору об отчуждении исключительного права, который не был зарегистрирован в общеустановленном порядке, указанное освобождение от НДС применяться не должно.
В статье 1235 Гражданского кодекса установлены правила заключения лицензионного договора. Так, согласно пункту 5 данной статьи по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
Договор считается незаключенным, если условия о размере вознаграждения или порядке его определения отсутствуют в возмездном лицензионном договоре. Аналогичные требования установлены статьей 1234 Гражданского кодекса в отношении договора об отчуждении исключительного права.
Таким образом, если в лицензионном (сублицензионном) договоре или договоре об отчуждении исключительного права прямо сказано, что право пользования программами для ЭВМ или передача исключительных прав на них осуществляется на безвозмездной основе, исчислять НДС при безвозмездной передаче прав на использование (отчуждение исключительных прав) программного обеспечения не следует».
Пример 1
ЗАО «Тандем» в августе 2008 года реализовало две компьютерные программы № 1 и 2. У организации есть исключительные права на обе программы. Причем права на программу № 1 зарегистрированы, а на программу № 2 — нет. Договор с покупателем об отчуждении исключительного права на программу № 1 зарегистрирован, а договор на продажу программы № 2 не регистрировался.
ЗАО «Тандем» заключило обе сделки с соблюдением норм действующего законодательства. Эти операции соответствуют требованиям подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ. Поэтому при реализации исключительных прав на обе компьютерные программы ЗАО «Тандем» не начисляло НДС на их стоимость.
Незарегистрированная передача зарегистрированных прав
Иногда участники сделки не регистрируют договор отчуждения исключительных прав или бездоговорную сделку по продаже программы, права на которую зарегистрированы в установленном порядке. Такая сделка совершена с нарушением норм закона и считается несостоявшейся.
Продавец не может воспользоваться правом на освобождение подобной операции от обложения НДС на основании подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ. Означает ли это, что он должен предъявить покупателю к уплате НДС? Нет, продавец не имеет права выставлять счет-фактуру.
Ведь фактически реализации исключительных прав на программу без госрегистрации договора не произошло, а следовательно, объекта налогообложения не возникает.
Как же быть с оплатой, полученной от покупателя? По сути, это незаконно полученные средства, и они подлежат возврату покупателю. Если в составе этих денежных средств покупатель перечислит продавцу НДС (предъявленный по счету-фактуре), продавец обязан уплатить сумму налога в бюджет.
Имеет ли право покупатель принять к вычету сумму НДС, предъявленную продавцом к уплате по такой незаконной сделке? Нет, он не имеет права на налоговый вычет.
Дело в том, что НДС был предъявлен ему неправомерно и счет-фактура в этом случае не считается основанием для применения налогового вычета. Вернуть средства покупателю должен продавец.
Получить их из бюджета через механизм налогового вычета нельзя.
Продавец, перечислив сумму незаконно полученного НДС в бюджет, может после возврата денег (в том числе суммы НДС) покупателю применить налоговый вычет согласно пункту 5 статьи 171 НК РФ (расторжение договора).
Кроме того, условием для применения налогового вычета является внесение в бухучет соответствующих корректировок по расторжению сделки. Причем с момента отказа от выполнения сделки должно пройти не более одного года.
Об этом говорится в пункте 5 статьи 172 Налогового кодекса.
Мнение эксперта
О.П. Глебова, директор по аудиторской деятельности Аудиторской консалтинговой компании «ЮКОН / эксперты и консультанты»:
«Организация передает права на пользование программой на основании смешанного договора, в котором содержатся элементы как лицензионного соглашения, так и договора на оказание услуг по поддержанию и обновлению программы. Проанализируем, освобождается ли такая сделка от обложения НДС согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.
В соответствии с пунктом 3 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).
К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Значит, в рассматриваемой ситуации при заключении смешанного договора можно применить освобождение от обложения НДС (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ) только при соблюдении следующих условий:
- элементы лицензионного соглашения в смешанном договоре соответствуют требованиям статей 1235, 1236 и 1286 ГК РФ;
- цена договора разделяет стоимость прав на использование результатов интеллектуальной деятельности и услуг по обновлению и поддержанию программы.
Как уже отмечалось, одним из обязательных условий применения освобождения от обложения НДС является надлежащее документирование сделки по передаче прав от правообладателя к пользователю программы для ЭВМ. В статье 1235 ГК РФ предусмотрено следующее.
Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случаях, установленных в статье 1232 ГК РФ. Однако в отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя (п. 4 ст.
1259 ГК РФ).
Учитывая, что программа ЭВМ зарегистрирована, договор об отчуждении исключительных прав на нее также подлежит регистрации на основании пункта 5 статьи 1262 ГК РФ.
Ведь в пункте 2 статьи 1232 ГК РФ установлено, что когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит государственной регистрации, то отчуждение исключительного права на такой результат или средство индивидуализации по договору, залог этого права и предоставление права использования такого результата или средства по договору также подлежат государственной регистрации.
Несоблюдение требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность (п. 1 ст. 165 ГК РФ). Такая сделка считается ничтожной и не имеет правовых последствий. Поэтому применение освобождения от НДС по данной сделке неправомерно.
Предположим, исключительные права (права пользования по лицензионному договору) на компьютерную программу были переданы безвозмездно. Освобождается ли такая сделка от обложения НДС? Полагаю, что освобождается.
Ведь главное при применении норм подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, чтобы сделка по передаче прав пользования (отчуждению исключительных прав) соответствовала всем обязательным требованиям Гражданского кодекса, о которых шла речь».
Безвозмездная передача программы
Бывает, что исключительные права на компьютерные программы передаются безвозмездно.
Нужно ли начислять НДС при дарении компьютерной программы? В подпункте 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ сказано, что передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг). Значит, при безвозмездной передаче возникает объект обложения НДС. Применяется ли данное правило при безвозмездной передаче компьютерных программ?
Необходимо различать общие и специальные нормы Налогового кодекса. Заметим, что специальные правила всегда превалируют над общими. Нормы пункта 1 статьи 146 НК РФ общие. Они применяются всегда, за исключением операций, для которых в главе 21 НК РФ предусмотрены специальные правила. Речь, в частности, идет об операциях, освобождаемых от налогообложения в соответствии со статьей 149 НК РФ.
https://www.youtube.com/watch?v=9-9pEBC5kgs
Таким образом, с 2008 года (с момента вступления в силу подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ) налогоплательщики не должны начислять НДС на стоимость передаваемой программы для ЭВМ, даже если передача считается безвозмездной.
Главное, чтобы эта операция отвечала всем требованиям Гражданского кодекса и действительно происходило отчуждение исключительных прав на компьютерную программу. Если безвозмездная передача осуществляется с нарушением норм гражданского законодательства, сделка признается недействительной.
Это означает, что передающая сторона не имеет права применять нормы подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.
Создание компьютерной программы по заказу
Нередко программу для ЭВМ разработчик (исполнитель) создает для конкретного заказчика (то есть по его заказу). В этой ситуации исключительное право на программу принадлежит заказчику, если в договоре между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не установлено иное. Так предусмотрено в пункте 1 статьи 1296 ГК РФ.
Автор (подрядчик), которому не принадлежит исключительное право на созданный им по заказу программный продукт, имеет право на авторское вознаграждение за свою работу (п. 2 ст. 1296 ГК РФ). Освобождается ли от обложения НДС стоимость работ, выполненных разработчиком компьютерной программы?
Источник: https://www.RNK.ru/article/66596-red-kak-ischislit-nds-pri-peredache-prav-na-programmu-dlya-evm
Спорные вопросы начисления НДС по лицензионному договору
В век современных информационных технологий все больше компаний выбирают в качестве основного вида своей деятельности IT-услуги. Безусловно, немногие субъекты бизнеса могут функционировать без использования того или иного вида программного обеспечения.
На этот случай в российском законодательстве предусмотрены определенные льготы для компаний, занимающихся продажей исключительных прав на различного вида «софта».Как правило пользование и передача прав на программное обеспечение передается по лицензионному договору.
Содержание лицензионного договора и его существенные условия указаны в ГК РФ. Однако здесь могут встретиться своего рода подводные камни.
Нюансы получения льгот по НДС по операциям с программами для ЭВМ и базами данных
Операции, не подлежащие налогообложению по налогу на добавленную стоимость, перечислены в пункте 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ. На основании пп. 26 п. 2 ст.
149 НК РФ не подлежит обложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, базы данных, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
Стоит обратить внимание на два момента.
Данная норма предполагает освобождение от НДС не всех операций с программами для ЭВМ и базами данных, а только влекущих реализацию (передачу) исключительных прав либо права на их использование и строго по лицензионному договору. А как же быть с неисключительными правами использования? Имеют ли право на льготы посредники, осуществляющие свою деятельность по сублицензионному договору?
По мнению Минфина России, под действие указанной нормы попадают, в том числе лицензионные (сублицензионные) договора, а так же передача прав на основании как исключительной, так и простой (неисключительной) лицензии, что неоднократно подтверждалось письмами ведомства.
Дело в том, что пунктом 1 статьи 1238 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может предоставить право использования результат интеллектуальной деятельности другому лицу по сублицензионному договору.
При этом на основании пункта 5 этой же статьи к данному виду договора применяются правила Гражданского кодекса РФ и лицензионном договоре.
На основании этого можно сделать вывод, что передача права на использование программ ЭВМ на основании сублицензионного договора также освобождает от НДС.
Таким образом, становится очевидным, что применение указанной льготы по другим видам договоров, является невозможным.
Передача материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документации, технических средств защиты и других принадлежностей в упаковочной таре не препятствует применению льготы при условии, что стоимость таких ценностей учтена в стоимости передаваемых прав.
Применение льготы при продаже «коробочных лицензий»Очевидно, что на момент приобретения экземпляров программ для ЭВМ или баз данных в товарной упаковке эти программы не используются, лицензионный договор путем заключения договора присоединения в письменной форме еще не заключен. Отсюда можно сделать вывод, что операции по передаче прав для программ в товарной упаковке подлежат налогообложению НДС.
Однако эту ситуацию можно оспорить. Приобретение программы пользователем означает, что он принимает условия оферты. В этом случае признается, что письменная форма договора соблюдена (п. 3 ст. 434 ГК РФ).
Такое обоснование применения льготы не до конца принимается налоговыми органами, тем не менее данную точку зрения можно оспорить в суде.
Помимо продажи самой лицензии многие компании оказывают услуги по дальнейшему сопровождению программных продуктов. Подобные услуги должны облагаться НДС в случае их оказания по отдельным договорам.
Чтобы избежать налоговых рисков по НДС можно посоветовать заменить наименование услуг технического обслуживания и сопровождения продуктов на гарантийное обслуживание, предоставляемое в рамках лицензионного договора.
Последнее также связано с обеспечением надлежащего функционирования программного обеспечения, однако не предусматривает взимания отдельной платы с НДС.
На основании статьи 149 Налогового кодекса РФ налогоплательщик не вправе отказаться от рассматриваемой в данной статье льготы, и следовательно не вправе предъявить сумму налога покупателю товаров.
Покупателю стоит быть внимательным, так как независимо от выделения продавцом в счете-фактуре НДС, такой налог нельзя будет принять к вычету, а сам счет-фактура будет считаться выставленным с нарушением.
Стоит также заметить, что суммы налога на добавленную стоимость подлежат вычетам в случае приобретения товаров, работ, услуг для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения НДС.
То есть в нашем случае, применяя льготу по НДС, компании не принимают к вычету суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные поставщиком, а учитывают их в стоимости таких товаров, работ, услуг. При всем этом, те налогоплательщики, которые решили оставить за собой право работать с налогом на добавленную стоимость по ставке 18%, должны обратить внимание на вид заключаемого договора.
Сегодня многие российские фирмы стремятся сотрудничать с зарубежными компаниями в том числе и в части покупки прав на использование различных программных продуктов, произведений науки и искусства, изобретений и патентов. Однако перечисленные выше налоговые льготы имеют место только в том случае, если местом реализации по лицензионным договорам является территория Российской Федерации.
Поэтому, заключая лицензионные и сублицензионные договоры с иностранными партнерами, необходимо также обратить внимание на ряд особенностей.
Местом предоставления прав по лицензионному договору признается местонахождение лицензиата, т.е. в нашем случае территория РФ (при предоставлении прав по сублицензионному договору – местонахождение сублицензиата). В соответствии со ст.
161 НК РФ при реализации иностранным лицом, не состоящим на учете в российских налоговых органах, услуг, местом реализации которых является территория Российской Федерации, НДС исчисляется и уплачивается в бюджет РФ налоговым агентом, приобретающим данные услуги у иностранного лица.
Поэтому по общему правилу российская организация, приобретающая у иностранной организации на основании лицензионного договора услуги по передаче прав, является налоговым агентом, обязанным исчислить и уплатить в бюджет Российской Федерации НДС.
При этом услуги по передаче неисключительных прав на использование программного обеспечения для ЭВМ, приобретаемые российской организацией у иностранной организации по лицензионному договору, заключенному в порядке, предусмотренном нормами ГК РФ, на территории Российской Федерации НДС не облагаются
Источник: https://saas.ru/posts/~spornyie-voprosy-nachislieniia-nds-po-litsienzionnomu-doghovoru
Учет прав на использование нематериальных активов в «1С:Бухгалтерии 8»
26.02.2016 Мы уже рассказывали об учете исключительных прав — статья «Учет нематериальных активов в «1С:Бухгалтерии 8».
В этой статье мы расскажем о том, как в программе учитываются операции по передаче и получению неисключительных прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по лицензионным договорам.
Содержание<\p>
Согласно статье 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) -предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в ограниченных договором пределах. Лицензионный договор, как правило, заключается в письменной форме. Устно можно заключить только лицензионный договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании (п. 2 ст. 1286 ГК РФ).
Лицензиат может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (сублицензионный договор). К сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.
Срок лицензионного договора не может превышать период действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. Когда срок действия лицензионного договора не определен, по общему правилу договор считается заключенным на пять лет (п. 4 ст. 1235 ГК РФ).
Согласно пункту 5 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Вознаграждение может быть в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) и др.
Лицензионный договор может предусматривать (п. 1 ст. 1236 ГК РФ):
- предоставление лицензиату права использовать результаты интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам — простая (неисключительная) лицензия;
- предоставление права использовать результаты интеллектуальной деятельности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам — исключительная лицензия.
Лицензия предполагается простой (неисключительной), если в лицензионном договоре не зафиксировано обратное.
В бухгалтерском учете доход от предоставления нематериального актива в пользование организация-лицензиар отражает в составе доходов от обычных видов деятельности. Если предоставление нематериальных активов в пользование не является одним из видов деятельности организации (п.п. 5,7 ПБУ 9/99 «Доходы организации»), то в составе прочих доходов.
Поскольку лицензиар остается обладателем исключительного права на нематериальный актив, то с баланса он его не списывает. По этой причине лицензиар продолжает начислять амортизацию по нематериальным активам, предоставленным в пользование (п. 38 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов»).
Амортизация отражается в составе расходов по обычным видам деятельности, если предоставление прав использования НМА является одним из видов деятельности организации-лицензиара. Если выручка от передачи НМА учитывается в составе прочих доходов (счет 91.01 «Прочие доходы»), то амортизация относится, соответственно, на счет 91.
02 «Прочие расходы» (п. п. 5, 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации»).
Операции по передаче исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности освобождаются от обложения НДС при наличии лицензионного договора (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Освобождение от НДС применяется:
Источник: https://buh.ru/articles/documents/46851/
Особенности передачи прав на программы для ЭВМ в РФ
Программы для ЭВМ (программные продукты, программное обеспечение) относятся к результатам интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (интеллектуальной собственностью)[1].
Законодатель определяет Программу для ЭВМ, как представленную в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения[2].
Законом предусматривается правовая охрана программ для ЭВМ в качестве произведений литературы[3]. Склонен предполагать, что это связано с их первородным началом. Любой программный продукт — это программный код (исходный текст и объектный код), то есть набор символов.
Передача прав на программное обеспечение, как любого объекта, не изъятого из оборота или не ограниченного в обороте[4], осуществляется на основании договора[5].
До появления части четвертой ГК РФ обобщающего определения договора об отчуждении исключительных прав и лицензионного договора не существовало. Ранее договор на передачу прав на программы для ЭВМ определял предмет — объем передаваемых прав, способы и пределы их использования.
Существенными условиями такого договора являлись его срок и размер вознаграждения. Этот договор был самостоятельным и обособлялся от других видов гражданско-правовых договоров.
Анализ 4 части ГК дает возможность предположить, что в основе предложенного договора лежит договор об использовании запатентованного объекта (лицензионный договор), который являлся как исключительным, так и не исключительным.
Следует отметить, что в отличие от ранее действующего законодательства, 4 часть ГК РФ допускает наличие ряда способов передачи прав на программные продукты.
По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю)[6]. Указанный договор заключается в письменной форме и является возмездным.
Договор, в котором прямо не указано, что исключительные права передаются в полном объеме, считается лицензионным, что и является его основным отличием. В таком договоре не предусматривается ни срок, ни какие-либо территориальные ограничения.
Особый интерес представляет лицензионный договор с точки зрения передачи прав на программные продукты на возмездной основе. Большинство вендеров, в частности, Microsoft и Касперский, реализуют только право пользования результатами своей интеллектуальной деятельности.
В этой связи отличием лицензионного договора от договора об отчуждении исключительных прав, является предоставление права использовать результат интеллектуальной деятельности, т.е. отчуждение прав не происходит, и правообладатель остается прежним.
Соответственно, и использование прав осуществляется в пределах тех прав и теми способами, которые предусматривает правообладатель в лицензионном договоре.
По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах[7]. Особенностью передаваемых прав является то, что их действия могут быть ограничены как территорией действия, так и сроком. Следует отметить, что срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации[8]. Кроме того, необходимо обратить внимание и на следующее, что пользователь в праве осуществлять предоставленные ему права только теми способами, которые прямо определены лицензионным договором, так как презюмируется, что не обозначенное в лицензионном договоре, не является предоставленным лицензиату.
Лицензионный договор может быть двух видов: простая (неисключительная) лицензия — когда право на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации передается лицензиату с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам; и исключительная лицензия — когда право передается без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам[9]. Новеллой 4 части ГК РФ является обязанность лицензиата представлять лицензиару отчеты об использовании результата его интеллектуальной деятельности[10].
Часть четвертая ГК РФ предусматривает возможность заключения сублицензионного договора, в соответствии с которым, предоставление права использования результатов интеллектуальной деятельности осуществляется лицензиатом[11].
Для заключения сублицензионного договора, необходимо получить письменное согласие лицензиара; данное согласие может быть выражено и в самом лицензионном договоре.
Права и способы использования, которые могут быть переданы по сублицензионному договору, не могут превосходить предоставленных по лицензионному договору.
Сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок действия лицензионного договора.
Также передача прав на программное обеспечение может осуществляться путем заключения лицензионного договора о предоставлении права использования произведения.
По такому договору одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.
Договор может быть заключен путем присоединения каждого пользователя к лицензионному договору, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре или на упаковке этого экземпляра. Согласие пользователя на условия такого лицензионного договора, выражается в начале использования программного продукта (принятия лицензионного соглашения (License Agreement).
В бездоговорном порядке, право на использование программного обеспечение может возникнуть в случае универсального правопреемства — реорганизации юридического лица или наследования. Согласно ст. 58 ГК РФ при слиянии, присоединении юридических лиц права и обязанности переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
При разделении и выделении юридического лица его права и обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом.
При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Также хотелось бы отметить, что предложенный перечень способов получения третьими лицами исключительных прав на использование программных продуктов не является исчерпывающим. В соответствии со ст.
1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащими ему исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности. В таком случае, исходя из положений ст.
209 ГК РФ, правообладатель может осуществлять и иные действия, такие например, как залог.
Необходимо отметить, что в случае передачи прав на результаты своей интеллектуальной деятельности, крупные вендеры, как правило, прибегают к услугам дистрибьюторов и дилеров. То есть не занимаются реализацией напрямую и не имеют никаких непосредственных отношений с конечным пользователем, кроме оказания услуг по технической поддержке.
Отдельно хотелось бы рассмотреть новеллы налогового законодательства, характеризующие особенности передачи прав на программы для ЭВМ с точки зрения НК.
В связи с введением в действие Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности», с 1 января 2008 г. лицам, осуществляющим научную, опытно-конструкторскую и иную инновационную деятельность, предоставляется ряд дополнительных налоговых льгот.
Данное положение устанавливает перечень товаров, работ, услуг, реализация которых не подлежит налогообложению на территории Российской Федерации. Согласно вышеуказанной норме, п. 2 ст. 149 НК РФ дополняется пп.
26, посредством которого деятельность по реализации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора освобождается от уплаты НДС. Как явно следует из положений НК, данный договор должен отвечать одному единственному критерию — соответствовать всем критериям, обозначенным для Лицензионного договора.
Принимая во внимание вышеизложенные факты, необходимо отметить, что продавцы программного обеспечения (торговые посредники) могут столкнуться с проблемой при применении новелл налогового законодательства. Ведь налоговая льгота, изложенная в пп. 26 п. 2 ст.
149 НК РФ распространяется только на реализацию исключительных прав на программное обеспечение по договорам об отчуждении исключительных прав и на реализацию прав на использование указанных объектов по лицензионным договорам.
В таком случае, возникает вопрос оцелесообразности продажи коробочных версии ПО, которые реализуются в качестве товара по договорам поставки или купли-продажи с обязательнойуплатой налога на добавленную стоимость.
С одной стороны, операции по передаче прав при реализации программных продуктов в товарной упаковке подлежат взысканию НДС, если на момент реализации не был заключен лицензионный договор с правообладателем в письменной форме. Но с другой стороны, непосредственную выгоду от использования программного обеспечения, как результата интеллектуальной деятельности, получает только конечный пользователь.
Однако, согласно НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.
Соответственно, можно сделать вывод: если ПО или права на ПО предоставляются посредством Лицензионного договора — им предоставляется налоговая льгота. Если же используется договора поставки или купли-продажи — то требуется взыскание налога на добавленную стоимость.
Окончательную ясность по данному вопросу внесло письмо Министерства финансов РФ.
Оно констатирует, что «в случае применения налога на добавленную стоимость при осуществлении организацией деятельности по распространению программных продуктов через сеть торговых посредников (дилеров, дистрибьюторов) с передачей неисключительных прав от организации-производителя через цепочку посредников до конечного потребителя на основе заключенных ими лицензионных договоров, то в соответствии с Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 195-ФЗ, такие операции налогом на добавленную стоимость не облагаются».
Источник: https://samexpert.ru/blog/20090227-russian-software-licensing-contracts
Загрузка...
