Можно ли не платить ндс при передаче прав на использование программного обеспечения без лицензионного договора? — все о налогах

Как исчислить НДС при передаче прав на программу для ЭВМ

С 2008 года в главе 21 НК РФ появились нормы об освобождении от обложения НДС операций по передаче исключительных прав и прав пользования на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе на программы для ЭВМ. Проанализируем, в каком случае можно воспользоваться этим освобождением, а когда налог следует начислить.

Программа для электронных вычислительных машин — это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях достижения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Такое определение приведено в статье 1261 части IV Гражданского кодекса, которая начала действовать с 2008 года.

В соответствии со статьей 1225 ГК РФ компьютерные программы являются результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана. Программы для ЭВМ отнесены к объектам авторских прав (ст. 1259 ГК РФ). Они охраняются так же, как и авторские права на произведения литературы (ст. 1261 ГК РФ).

Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение (п. 1 ст. 1270 ГК РФ). Значит, он может продать свое произведение (программу для ЭВМ). При этом происходит отчуждение исключительных прав на данный результат интеллектуальной деятельности другому лицу. Кроме того, правообладатель может передать кому-либо право на пользование произведением (программой для ЭВМ).

Рассмотрим особенности исчисления НДС по операциям передачи исключительных прав на компьютерную программу и прав на ее использование.

С 2008 года в пункте 2 статьи 149 НК РФ появился новый подпункт 26. В нем говорится, что «не подлежит налогообложению НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ…

исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора».

Обратите внимание: новая норма содержится в пункте 2 статьи 149 Налогового кодекса. То есть налогоплательщики не имеют права отказаться от льготы по НДС при осуществлении перечисленных операций. Но для применения данных норм нужно соблюдать условия, установленные налоговым законодательством.

Посмотрим, когда организации, передающие другим лицам исключительные права или права пользования на компьютерные программы, должны применять нормы подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, а когда они обязаны начислять НДС при такой передаче.

Передача исключительных прав на программу

Согласно статье 1285 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю права. Соответственно при продаже компьютерной программы продавец передает приобретателю исключительные права на нее. В результате покупатель программы становится правообладателем этого объекта интеллектуальной собственности.

До 2008 года операция по продаже компьютерной программы (с переходом права собственности на нее) подлежала обложению НДС в общеустановленном порядке. Теперь реализация исключительных прав на программы для ЭВМ освобождается от налогообложения (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Некоторые собственники компьютерных программ не регистрируют права на них. Влияет ли это на порядок исчисления НДС? Чтобы ответить на этот вопрос, обратимся к нормам гражданского законодательства.

Правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Об этом говорится в пункте 1 статьи 1262 ГК РФ.

Как видим, решение о регистрации прав на программу для ЭВМ принимает правообладатель. Не зарегистрировав свои права, он не нарушает норм гражданского законодательства.

Если исключительные права на программу не были зарегистрированы, правообладатель может ее продать без госрегистрации договора об отчуждении исключительного права.

Значит, незарегистрированные исключительные права на программу для ЭВМ реализуются в рамках гражданского законодательства. Подобная сделка подпадает под действие подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ и освобождается от обложения НДС.

А если правообладатель зарегистрировал исключительные права на компьютерную программу? Тогда при ее реализации придется регистрировать договор об отчуждении исключительного права на программу или переход такого права к другому лицу без договора. Это определено в пункте 5 статьи 1262 ГК РФ.

Таким образом, при реализации зарегистрированной компьютерной программы продавец имеет право воспользоваться нормами подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ и применить льготу по НДС только при выполнении указанного условия.

Договор купли-продажи или другие документы, удостоверяющие переход исключительного права к другому лицу, обязательно должны быть зарегистрированы в установленном порядке.

Мнение эксперта

О.Ф. Цибизова, начальник отдела косвенных налогов департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России:

«В соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса освобождаются от обложения НДС передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также передача прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Отмечу, что освобождение от обложения НДС применяется в том случае, если у налогоплательщика, передающего исключительные права и права на использование результатов интеллектуальной деятельности, имеются в наличии договоры об отчуждении исключительных прав либо лицензионные договоры, составленные и применяемые в соответствии с нормами Гражданского кодекса.

Напомню, что в статье 1262 ГК РФ установлено следующее. Договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированные программы для ЭВМ подлежат государственной регистрации в федеральном органе государственной власти по интеллектуальной собственности.

В связи с этим считаю, что при передаче правообладателем зарегистрированной программы для ЭВМ по договору об отчуждении исключительного права, который не был зарегистрирован в общеустановленном порядке, указанное освобождение от НДС применяться не должно.

В статье 1235 Гражданского кодекса установлены правила заключения лицензионного договора. Так, согласно пункту 5 данной статьи по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

Договор считается незаключенным, если условия о размере вознаграждения или порядке его определения отсутствуют в возмездном лицензионном договоре. Аналогичные требования установлены статьей 1234 Гражданского кодекса в отношении договора об отчуждении исключительного права.

Таким образом, если в лицензионном (сублицензионном) договоре или договоре об отчуждении исключительного права прямо сказано, что право пользования программами для ЭВМ или передача исключительных прав на них осуществляется на безвозмездной основе, исчислять НДС при безвозмездной передаче прав на использование (отчуждение исключительных прав) программного обеспечения не следует».

Пример 1

ЗАО «Тандем» в августе 2008 года реализовало две компьютерные программы № 1 и 2. У организации есть исключительные права на обе программы. Причем права на программу № 1 зарегистрированы, а на программу № 2 — нет. Договор с покупателем об отчуждении исключительного права на программу № 1 зарегистрирован, а договор на продажу программы № 2 не регистрировался.

ЗАО «Тандем» заключило обе сделки с соблюдением норм действующего законодательства. Эти операции соответствуют требованиям подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ. Поэтому при реализации исключительных прав на обе компьютерные программы ЗАО «Тандем» не начисляло НДС на их стоимость.

Незарегистрированная передача зарегистрированных прав

Иногда участники сделки не регистрируют договор отчуждения исключительных прав или бездоговорную сделку по продаже программы, права на которую зарегистрированы в установленном порядке. Такая сделка совершена с нарушением норм закона и считается несостоявшейся.

Продавец не может воспользоваться правом на освобождение подобной операции от обложения НДС на основании подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ. Означает ли это, что он должен предъявить покупателю к уплате НДС? Нет, продавец не имеет права выставлять счет-фактуру.

Ведь фактически реализации исключительных прав на программу без госрегистрации договора не произошло, а следовательно, объекта налогообложения не возникает.

Как же быть с оплатой, полученной от покупателя? По сути, это незаконно полученные средства, и они подлежат возврату покупателю. Если в составе этих денежных средств покупатель перечислит продавцу НДС (предъявленный по счету-фактуре), продавец обязан уплатить сумму налога в бюджет.

Имеет ли право покупатель принять к вычету сумму НДС, предъявленную продавцом к уплате по такой незаконной сделке? Нет, он не имеет права на налоговый вычет.

Дело в том, что НДС был предъявлен ему неправомерно и счет-фактура в этом случае не считается основанием для применения налогового вычета. Вернуть средства покупателю должен продавец.

Получить их из бюджета через механизм налогового вычета нельзя.

Продавец, перечислив сумму незаконно полученного НДС в бюджет, может после возврата денег (в том числе суммы НДС) покупателю применить налоговый вычет согласно пункту 5 статьи 171 НК РФ (расторжение договора).

Кроме того, условием для применения налогового вычета является внесение в бухучет соответствующих корректировок по расторжению сделки. Причем с момента отказа от выполнения сделки должно пройти не более одного года.

Об этом говорится в пункте 5 статьи 172 Налогового кодекса.

Мнение эксперта

О.П. Глебова, директор по аудиторской деятельности Аудиторской консалтинговой компании «ЮКОН / эксперты и консультанты»:

«Организация передает права на пользование программой на основании смешанного договора, в котором содержатся элементы как лицензионного соглашения, так и договора на оказание услуг по поддержанию и обновлению программы. Проанализируем, освобождается ли такая сделка от обложения НДС согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Значит, в рассматриваемой ситуации при заключении смешанного договора можно применить освобождение от обложения НДС (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ) только при соблюдении следующих условий:

элементы лицензионного соглашения в смешанном договоре соответствуют требованиям статей 1235, 1236 и 1286 ГК РФ;
цена договора разделяет стоимость прав на использование результатов интеллектуальной деятельности и услуг по обновлению и поддержанию программы.

Как уже отмечалось, одним из обязательных условий применения освобождения от обложения НДС является надлежащее документирование сделки по передаче прав от правообладателя к пользователю программы для ЭВМ. В статье 1235 ГК РФ предусмотрено следующее.

Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случаях, установленных в статье 1232 ГК РФ. Однако в отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя (п. 4 ст.

1259 ГК РФ).

Учитывая, что программа ЭВМ зарегистрирована, договор об отчуждении исключительных прав на нее также подлежит регистрации на основании пункта 5 статьи 1262 ГК РФ.

Ведь в пункте 2 статьи 1232 ГК РФ установлено, что когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит государственной регистрации, то отчуждение исключительного права на такой результат или средство индивидуализации по договору, залог этого права и предоставление права использования такого результата или средства по договору также подлежат государственной регистрации.

Несоблюдение требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность (п. 1 ст. 165 ГК РФ). Такая сделка считается ничтожной и не имеет правовых последствий. Поэтому применение освобождения от НДС по данной сделке неправомерно.

Предположим, исключительные права (права пользования по лицензионному договору) на компьютерную программу были переданы безвозмездно. Освобождается ли такая сделка от обложения НДС? Полагаю, что освобождается.

Ведь главное при применении норм подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, чтобы сделка по передаче прав пользования (отчуждению исключительных прав) соответствовала всем обязательным требованиям Гражданского кодекса, о которых шла речь».

Безвозмездная передача программы

Бывает, что исключительные права на компьютерные программы передаются безвозмездно.

Нужно ли начислять НДС при дарении компьютерной программы? В подпункте 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ сказано, что передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг). Значит, при безвозмездной передаче возникает объект обложения НДС. Применяется ли данное правило при безвозмездной передаче компьютерных программ?

Необходимо различать общие и специальные нормы Налогового кодекса. Заметим, что специальные правила всегда превалируют над общими. Нормы пункта 1 статьи 146 НК РФ общие. Они применяются всегда, за исключением операций, для которых в главе 21 НК РФ предусмотрены специальные правила. Речь, в частности, идет об операциях, освобождаемых от налогообложения в соответствии со статьей 149 НК РФ.

Таким образом, с 2008 года (с момента вступления в силу подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ) налогоплательщики не должны начислять НДС на стоимость передаваемой программы для ЭВМ, даже если передача считается безвозмездной.

Главное, чтобы эта операция отвечала всем требованиям Гражданского кодекса и действительно происходило отчуждение исключительных прав на компьютерную программу. Если безвозмездная передача осуществляется с нарушением норм гражданского законодательства, сделка признается недействительной.

Это означает, что передающая сторона не имеет права применять нормы подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Создание компьютерной программы по заказу

Нередко программу для ЭВМ разработчик (исполнитель) создает для конкретного заказчика (то есть по его заказу). В этой ситуации исключительное право на программу принадлежит заказчику, если в договоре между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не установлено иное. Так предусмотрено в пункте 1 статьи 1296 ГК РФ.

Автор (подрядчик), которому не принадлежит исключительное право на созданный им по заказу программный продукт, имеет право на авторское вознаграждение за свою работу (п. 2 ст. 1296 ГК РФ). Освобождается ли от обложения НДС стоимость работ, выполненных разработчиком компьютерной программы?

Источник: https://www.RNK.ru/article/66596-red-kak-ischislit-nds-pri-peredache-prav-na-programmu-dlya-evm

Возможна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Продажа программного обеспечения без НДС — в каких случаях правомерна такая операция? Когда продавец имеет право воспользоваться налоговым послаблением, а когда должен включить 18% НДС в цену товара? Данная статья поможет дать ответы на поставленные вопросы.

Что такое программное обеспечение: термин и общая характеристика

Реализация программного обеспечения: в каких случаях имеет место объект налогообложения НДС

При каких условиях хозяйственная операция по реализации программного обеспечения освобождается от обложения НДС?

Что такое программное обеспечение: термин и общая характеристика

Под термином «программное обеспечение» (далее ПО) понимается совокупность программ, команд, процедур и правил системы обработки информации, которые являются результатом высокоинтеллектуальной деятельности человека.

Положения Гражданского кодекса РФ относят ПО к объектам интеллектуальной собственности, на которые распространяется исключительное право (ст. 1225, 1226 ГК РФ).

Изначально правообладателем ПО признается лицо, которым оно было разработано.

В некоторых случаях субъект предпринимательской деятельности становится первоначальным собственником права на ПО, которое было разработано по его заказу другим физическим или юридическим лицом на подрядных условиях.

Первоначальный обладатель оформляет свое исключительное авторское право на ПО путем получения государственного патента либо свидетельства.

Правообладатель имеет возможность отчуждать ПО несколькими способами.

Переуступка другому лицу права собственности (авторского права) на объект ПО (п. 1 ст. 1234 ГК РФ) осуществляется посредством подписания договора отчуждения. Авторское право отчуждается полностью, частичная переуступка не допускается. Заключаемый договор должен содержать несколько обязательных разделов – о величине, порядке и сроках оплаты. В противном случае в судебном порядке договор может быть признан ничтожным.
Переуступка другому лицу права собственности (авторских прав) на ПО осуществляется путем подписания лицензионного договора (п. 1 ст. 1235 ГК РФ), на основании которого лицензиар (обладатель исключительного права) выдает лицензиату (другому лицу) специальное разрешение (лицензию).

Лицензии бывают 2 видов:

Неисключительная (простая). Сохраняет за лицензиаром право выдавать лицензии на ПО другим заинтересованным лицам.
Исключительная. Запрещает лицензиару выдавать лицензию прочим юридическим лицам.

Согласно положениям ст. 1238 ГК РФ правообладатель может дать лицензиату разрешение заключать сублицензионный договор с третьими лицами, в соответствии с которым последние получают право использовать авторское ПО.

Лицензионный (сублицензионный) договор, заключаемый сторонами исключительно в письменной форме, должен содержать ряд обязательных положений:

Точную характеристику предмета договора с указанием правоустанавливающего документа (номер, серия и дата оформления патента), который подтверждает право его использования.
Сумму договора, порядок оплаты.
Характеристику предполагаемого метода эксплуатации ПО.

Лицензионный договор, подписанный сторонами с учетом требований ГК, вступает в действие с момента его государственной регистрации.

В момент реализации ПО для персональных компьютеров конечным потребителям правообладатель не имеет возможности заключать лицензионный договор с конкретным физическим лицом.

Для решения этой задачи правообладателю предоставляется возможность заключать формальный лицензионный договор (так называемый договор присоединения) с каждым конечным покупателем.

Условия данного договора прописываются на обратной стороне упаковки каждой товарной единицы ПО и вступают в действие с начала процесса эксплуатации.

Реализация программного обеспечения: в каких случаях имеет место объект налогообложения НДС

Согласно условиям п. 1 ст. 38 НК РФ у организаций и индивидуальных предпринимателей налоговые обязательства возникают исключительно при наличии объекта налогообложения.

Объект обложения налогом на добавленную стоимость – это хозяйственные операции по реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав (п. 1 ст. 146 НК РФ).

Плательщикам НДС – и покупателям, и продавцам ПО – необходимо разграничивать операции по реализации выполненных работ по разработке и усовершенствованию интеллектуального продукта и его непосредственной реализации конечному потребителю.

Бухгалтер обязан исчислить НДС на программное обеспечение и уплатить налог в бюджет при:

реализации работ по созданию программ для персональных компьютеров, выполненных по техническому заданию заказчика (договор подряда);
реализации услуг, связанных с разработкой и преобразованием ПО (смешанный договор);
реализации ПО через сети ретейла (договор присоединения);
реализации ПО с заключением стандартного договора купли-продажи.

При каких условиях хозяйственная операция по реализации программного обеспечения освобождается от обложения НДС?

Действующим налоговым законодательством ряд хозяйственных операций освобожден от обложения налогом на добавленную стоимость (ст. 149 НК РФ).

К ним относятся операции по переуступке исключительных прав на ПО, которые произведены на основании письменного договора отчуждения, а также по передаче прав на использование результата интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Следовательно, если основанием для реализации исключительного права на ПО служит договор отчуждения или лицензионный (сублицензионный) договор, оформленный в соответствии с действующими законодательными нормативами, то при осуществлении данной хозяйственной операции объект налогообложения НДС отсутствует. Во всех остальных случаях положения подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не применяются, и продавец обязан включить в отпускную цену налог на добавленную стоимость, а затем уплатить его в бюджет.

Источник: https://buhnk.ru/nds/zakonna_li_prodazha_programmnogo_obespecheniya_bez_nds/

Спорные вопросы начисления НДС по лицензионному договору

В век современных информационных технологий все больше компаний выбирают в качестве основного вида своей деятельности IT-услуги. Безусловно, немногие субъекты бизнеса могут функционировать без использования того или иного вида программного обеспечения.

На этот случай в российском законодательстве предусмотрены определенные льготы для компаний, занимающихся продажей исключительных прав на различного вида «софта».Как правило пользование и передача прав на программное обеспечение передается по лицензионному договору.

Содержание лицензионного договора и его существенные условия указаны в ГК РФ. Однако здесь могут встретиться своего рода подводные камни.

Нюансы получения льгот по НДС по операциям с программами для ЭВМ и базами данных

Операции, не подлежащие налогообложению по налогу на добавленную стоимость, перечислены в пункте 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ. На основании пп. 26 п. 2 ст.

149 НК РФ не подлежит обложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, базы данных, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Стоит обратить внимание на два момента.

Данная норма предполагает освобождение от НДС не всех операций с программами для ЭВМ и базами данных, а только влекущих реализацию (передачу) исключительных прав либо права на их использование и строго по лицензионному договору. А как же быть с неисключительными правами использования? Имеют ли право на льготы посредники, осуществляющие свою деятельность по сублицензионному договору?

По мнению Минфина России, под действие указанной нормы попадают, в том числе лицензионные (сублицензионные) договора, а так же передача прав на основании как исключительной, так и простой (неисключительной) лицензии, что неоднократно подтверждалось письмами ведомства.

Дело в том, что пунктом 1 статьи 1238 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может предоставить право использования результат интеллектуальной деятельности другому лицу по сублицензионному договору.

При этом на основании пункта 5 этой же статьи к данному виду договора применяются правила Гражданского кодекса РФ и лицензионном договоре.

На основании этого можно сделать вывод, что передача права на использование программ ЭВМ на основании сублицензионного договора также освобождает от НДС.

Таким образом, становится очевидным, что применение указанной льготы по другим видам договоров, является невозможным.

Передача материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документации, технических средств защиты и других принадлежностей в упаковочной таре не препятствует применению льготы при условии, что стоимость таких ценностей учтена в стоимости передаваемых прав.

Применение льготы при продаже «коробочных лицензий»Очевидно, что на момент приобретения экземпляров программ для ЭВМ или баз данных в товарной упаковке эти программы не используются, лицензионный договор путем заключения договора присоединения в письменной форме еще не заключен. Отсюда можно сделать вывод, что операции по передаче прав для программ в товарной упаковке подлежат налогообложению НДС.

Однако эту ситуацию можно оспорить. Приобретение программы пользователем означает, что он принимает условия оферты. В этом случае признается, что письменная форма договора соблюдена (п. 3 ст. 434 ГК РФ).

Такое обоснование применения льготы не до конца принимается налоговыми органами, тем не менее данную точку зрения можно оспорить в суде.

Помимо продажи самой лицензии многие компании оказывают услуги по дальнейшему сопровождению программных продуктов. Подобные услуги должны облагаться НДС в случае их оказания по отдельным договорам.

Чтобы избежать налоговых рисков по НДС можно посоветовать заменить наименование услуг технического обслуживания и сопровождения продуктов на гарантийное обслуживание, предоставляемое в рамках лицензионного договора.

Последнее также связано с обеспечением надлежащего функционирования программного обеспечения, однако не предусматривает взимания отдельной платы с НДС.

На основании статьи 149 Налогового кодекса РФ налогоплательщик не вправе отказаться от рассматриваемой в данной статье льготы, и следовательно не вправе предъявить сумму налога покупателю товаров.

Покупателю стоит быть внимательным, так как независимо от выделения продавцом в счете-фактуре НДС, такой налог нельзя будет принять к вычету, а сам счет-фактура будет считаться выставленным с нарушением.

Стоит также заметить, что суммы налога на добавленную стоимость подлежат вычетам в случае приобретения товаров, работ, услуг для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения НДС.

То есть в нашем случае, применяя льготу по НДС, компании не принимают к вычету суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные поставщиком, а учитывают их в стоимости таких товаров, работ, услуг. При всем этом, те налогоплательщики, которые решили оставить за собой право работать с налогом на добавленную стоимость по ставке 18%, должны обратить внимание на вид заключаемого договора.

Сегодня многие российские фирмы стремятся сотрудничать с зарубежными компаниями в том числе и в части покупки прав на использование различных программных продуктов, произведений науки и искусства, изобретений и патентов. Однако перечисленные выше налоговые льготы имеют место только в том случае, если местом реализации по лицензионным договорам является территория Российской Федерации.

Поэтому, заключая лицензионные и сублицензионные договоры с иностранными партнерами, необходимо также обратить внимание на ряд особенностей.

Местом предоставления прав по лицензионному договору признается местонахождение лицензиата, т.е. в нашем случае территория РФ (при предоставлении прав по сублицензионному договору – местонахождение сублицензиата). В соответствии со ст.

161 НК РФ при реализации иностранным лицом, не состоящим на учете в российских налоговых органах, услуг, местом реализации которых является территория Российской Федерации, НДС исчисляется и уплачивается в бюджет РФ налоговым агентом, приобретающим данные услуги у иностранного лица.

Поэтому по общему правилу российская организация, приобретающая у иностранной организации на основании лицензионного договора услуги по передаче прав, является налоговым агентом, обязанным исчислить и уплатить в бюджет Российской Федерации НДС.

При этом услуги по передаче неисключительных прав на использование программного обеспечения для ЭВМ, приобретаемые российской организацией у иностранной организации по лицензионному договору, заключенному в порядке, предусмотренном нормами ГК РФ, на территории Российской Федерации НДС не облагаются

Источник: https://saas.ru/posts/~spornyie-voprosy-nachislieniia-nds-po-litsienzionnomu-doghovoru

Ндс по операциям с программами для эвм и базами данных

На основании пп.1 п.1 ст.146 Налогового кодекса РФ реализация товаров (работ, услуг, а также) передача имущественных прав на территории Российской Федерации признается объектом налогообложения НДС.
Как было указано выше, имущественное право включает исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, к числу которых также относятся программы для ЭВМ и базы данных.

Согласно пп. 4 п. 1 ст.

148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория Российской федерации, когда покупатель таких работ (услуг) осуществляет деятельность на ее территории в случаях:• передачи, предоставления патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;• оказания услуг (выполнение работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации;

• оказания консультационных и услуг по обработке информации.

В остальных случаях местом реализации работ (услуг) считается территория Российской Федерации деятельность организации или индивидуального предпринимателя, которые выполняют такие работы (оказывают услуги), также осуществляется на территории Российской Федерации (в части выполнения видов работ (оказания видов услуг), не предусмотренных подпунктами 1 — 4.1 ст.148 НК РФ).

Таким образом, передача имущественных прав на готовое программное обеспечение или оказания услуг по разработке программного продукта, его адаптации и модификации лицом, оказании консультационных услуг и услуг по обработке информации, признается объектом налогообложения НДС при нахождении покупателя услуг на территории России вне зависимости от места нахождения продавца (исполнителя).

В то же время реализация любых дополнительных работ и услуг по инсталляции, отладке, внедрению, технической поддержке, и сопровождению (за исключением консультационных услуг и услуг по обработке информации) программ для ЭВМ считается выполненной на территории России при осуществлении исполнителем (подрядчиком) своей деятельности на той же территории.

При этом следует учитывать, что на основании пп. 26 п. 2 ст.

Указанная новелла внесена в Налоговый кодекс с 01 января 2008 г. Федеральным законом от 19.07.

2007 N 195-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности».

Данная норма, как мы видим, предполагает освобождение от НДС не всех операций с программами для ЭВМ и базами данных, а только влекущих реализацию (передачу) исключительных прав (безотносительно к виду договора) либо права на их использование строго по лицензионному договору.

Ндс по сублицензионным договорам

По указанным выше причинам на практике возникают вопросы о возможности применения установленной льготы по НДС в случае получения исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных, созданные по договору подряда, а также когда право использования программного обеспечения предоставляется по сублицензионному договору. Оба вида договора прямо не поименованы в ст.149 НК РФ, однако имеются разумные основания полагать, что льгота по НДС подлежит применению и в этих случаях.

Несмотря на то, что в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ содержится прямое указание на освобождение от НДС предоставления права на использование программ для ЭВМ и баз данных только по лицензионному договору, полагаем возможным использование данной льготы и в случае предоставления прав на программное обеспечение по сублицензионному договору.

В качестве обоснования данной позиции можно сослаться на следующее. Выше мы привели норму п.5 ст.1238 ГК РФ о применении к сублицензионному договору правил гражданского кодекса о лицензионном договоре. Указанные договоры имеют один и тот же предмет – предоставление права использования программ для ЭВМ и баз данных на срок.

Отличие договоров проводится по субъектному составу: в лицензионном договоре на стороне лицензиара выступает автор или иной правообладатель (т.е. владелец исключительных прав), а в сублицензионном договоре в качестве лицензиара выступает лицо, которому ранее было предоставлено право использования программного обеспечения.

Полагаем, что льгота по НДС не ограничивается предоставлением преференций разработчикам при введении прав на программное обеспечение в гражданский оборот по лицензионному договору.

Правообладателем исключительных прав на программы или базы данных может быть любое лицо, не являющееся автором, и получившее такие права в порядке отчуждения, по договору на создание ПО, либо в ином установленном законом порядке. Таким образом, Федеральный закон от 19.07.2007 N 195-ФЗ ставит авторов в равное положение с иными правообладателями.

Поэтому таким же образом было бы не верно ставить владельцев производных прав (лицензиатов) с владельцами вторичных прав (правообладателями, не являющимися разработчиками) в неравные условия налогообложения.

То есть обсуждаемые положения не связаны с установлением особого налогового статуса автора или правообладателя, выступающего в качестве лицензиара по лицензионному договору, а имеют целью введение льготного режима налогообложения операций по предоставлению права использования особых инновационных объектов – программ для ЭВМ и баз данных.

Важно!

Источник: https://www.it-lex.ru/article/vat_tax1

Применение НДС при передаче права на использование обновлений программного обеспечения

ПЕРВЫЙ СТОЛИЧНЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР
г. Москва, Лубянский проезд, д. 5, стр. 1
(495) 649-11-65; (985) 763-90-66

Вопрос: О применении НДС при передаче права на использование обновлений программного обеспечения, включая поддержку пользователя по телефону или электронной почте.

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 2 сентября 2014 г. N 03-07-07/43903

В связи с письмом по вопросу применения нормы подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении передачи права на использование обновлений программного обеспечения, включая поддержку пользователя по телефону или электронной почте, Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики сообщает.

В соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость применяется при передаче исключительных прав на ряд результатов интеллектуальной деятельности, в том числе программы для ЭВМ и базы данных, а также при передаче прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи программ для ЭВМ и баз данных.

Согласно Положению о Министерстве образования и науки Российской Федерации, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 3 июня 2013 г. N 466, федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере интеллектуальной собственности, является Минобрнауки России.

В связи с этим по вопросу отнесения права на использование обновлений программного обеспечения, включая поддержку пользователя по телефону или электронной почте, к праву на использование программ для ЭВМ и баз данных рекомендуем обратиться в Минобрнауки.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

А.С.КИЗИМОВ

По всем вопросам можно записаться на прием к специалистам по телефонам:

(495) 64 — 911 — 65 или 649 — 41 — 49 или (985) 763 — 90 — 66
Внимание! Консультация платная.

Бесплатно Вы можете задать свой вопрос в разделе «Вопрос адвокату»

С аналогичной тематикой и практикой нашего Центра по теме НАЛОГОВЫЕ СПОРЫ — вы можете ознакомиться ниже, перейдя по ссылке:

Источник: https://portal-law.ru/primenenie-nds-pri-peredache-prava-na-ispol-zovanie-obnovleniy-programmnogo-obespecheniya/