Руководителей-однокашников нельзя считать признаком аффилированности юрлиц — все о налогах

Аффилированность компаний чем грозит



Аффилированные лица — это взаимозависимые лица, однако отождествлять эти определения, несмотря на очевидную схожесть понятий, рискованно.

Оглавление:

Рассмотрим, почему.

Аффилированность — суть и применение

Подробное представление об аффилированности дает ст. 4 закона «О конкуренции…» от 22.03.1991 № 948-1, не только излагающая суть этого понятия, но и приводящая перечень лиц, считающихся аффилированными для юрлиц и ИП.

Для юрлица аффилированными окажутся:

• физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
• лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
• юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.

Для ИП аффилированность возникает в отношении:



• юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
• юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.

Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:

• у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
• у юрлица:
  • единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
  • лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
• у двух юрлиц — руководства, больше чем наполовину состоящего из одних и тех же лиц;
• у физлица — супруга (супруги) и близких родственников (в т. ч. на правах усыновления);
• у лиц (физических либо юридических), уже входящих в определенную группу, — других лиц (физических либо юридических), отношения с которыми отвечают признакам вхождения в группу;
• у одного из лиц (физических либо юридических), образующих группу, — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации.

Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:

• о налогах (п. 2 ст. 269 НК РФ);
• банкротстве;
• эмиссии ценных бумаг;
• АО и ООО;
• труде (в части увольнения руководителей ФГУП);
• связи.

О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале «Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы».

Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ

Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:

Влияние может осуществляться через:



• участие в уставном капитале;
• заключенное между лицами соглашение;
• иные возможности.

Взаимозависимыми следует считать:

• юрлицо и юрлиц и физлиц с долей участия в его уставном капитале, превышающей 25%;
• 2 юрлица, имеющих в каждом из них больше чем 25%-ную долю участия одного и того же лица;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, имеющих возможность назначать его единоличный исполнительный орган или не меньше 50% состава коллегиального органа (в т. ч. через своих взаимозависимых лиц);
• 2 юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
• юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также 2 юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
• физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
• физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.

В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).

Возможно признание взаимозависимыми лиц:

• добровольно объявляющих себя таковыми;
• по решению суда, в т. ч. по основаниям, не перечисленным в ст. 105.1 НК РФ.

Не признаются основанными на зависимости:

• сделки, совершение которых обусловлено преимущественным положением ее участника (участников) на рынке;
• участие государства или его субъектов в российских юрлицах.

Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:

• сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2–14.5 НК РФ);
• обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
• определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
• восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
• определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
• применение льготы по налогу в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
• налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия

Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же.

Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области.

Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.



Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:

• минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
• критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
• для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
• взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.

Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.

Что скрывается за определением «связанные стороны»

Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.

2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.

К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:

• аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
• организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
• негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.

Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.



Итоги

Аффилированные лица и взаимозависимые лица — это понятия разные, базирующиеся на разных документах и применяемые в разных областях законодательства. При значительном сходстве их смысла между ними есть ряд существенных расхождений.

https://www.youtube.com/watch?v=IC7ThmPtDug

Узнавайте первыми о важных налоговых изменениях

Есть вопросы? Получите быстрые ответы на нашем форуме!

Источник: https://nalog-nalog.ru/spravochnaya_informaciya/chto_eto_affilirovannye_ili_vzaimozavisimye_lica/

Аффилированные лица в компании – кто это, их права и обязанности + список и пример

Источник: https://efridman.ru/affilirovannost-kompanij-chem-grozit/

Риски аффилированности юридических лиц

Часто в качестве агентов страховщика выступают банковские работники. На бумаге клиент может выбирать страховую компанию, а на практике банкиры настоятельно рекомендуют оформлять договор со своей компанией. Инвестиционная привлекательность предприятия снижается, если оно аффилированно с организациями, которые испытывают финансовые трудности.

В этом случае есть риск, что собственника аффилированных компаний привлекут к субсидиарной ответственности. В этом случае ему придется рассчитываться по обязательствам за счет всех принадлежащих ему активов. Итак, аффилированность юридических лиц означает их связанность.

Ее нельзя считать позитивным или негативным явлением, пока неизвестны другие обстоятельства.

Лицо признается заинтересованным в заключении договора, если выгодоприобретателем, стороной или посредником в нем является его аффилированное лицо.

Так, заинтересованность присутствует при совершении сделки между членом совета директоров коммерческой корпорации и самой такой корпорацией, между корпорацией и другим хозяйственным обществом, где сын директора владеет контрольным пакетом акций и т.п.

В ситуации сделки с заинтересованностью задача правового регулирования состоит в защите интересов самой коммерческой корпорации как участника гражданского оборота и других ее членов от невыгодных последствий сделки, на совершение которой повлияло заинтересованное лицо, руководствуясь своей личной выгодой.

Как проверить контрагента на аффилированность?

При этом учитываются обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами надбавки к цене или скидки – скидки, вызванные:

• сезонными и иными колебаниями потребительского спроса на товары;
• потерей товарами качества или иных потребительских свойств;
• истечением (приближением даты истечения) сроков годности или реализации товаров; маркетинговой политикой, в том числе при продвижении на рынки новых товаров, не имеющих аналогов, а также при продвижении товаров на новые рынки;
• реализацией опытных моделей и образцов товаров в целях ознакомления с ними потребителей.

В-третьих, налоговый орган вправе доначислить суммы налога и пени, рассчитанные таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

Как доказать аффилированность юридических лиц

Важно

НК суд может признать, что сделка совершена между взаимозависимыми лицами, и по иным основаниям, если отношения между сторонами сделки могут повлиять на ее результаты. Если будет установлено, что примененная сторонами цена сделки отклоняется от рыночных цен более чем на 20%, налоговый орган вправе вынести решение о доначислении налога и пени, рассчитанных исходя из применения рыночных цен.

Внимание

При этом взыскание доначисленного налога производится в бесспорном порядке. При несогласии налогоплательщика с решением налогового органа он может обратиться в суд.

Привлечение к налоговой ответственности аффилированных (подконтрольных) лиц

Антимонопольное законодательство РФ, в отличие от налогового, определяет косвенный контроль — не расчетным путем, а в результате установления возможности юридического лица «фактически распоряжаться» через третьих лиц. Под аффилированными лицами Закон о конкуренции понимает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Отношения между хозяйствующими субъектами, признаваемыми аффилированными, должны, таким образом, вытекать из их предпринимательской деятельности. Закон о конкуренции приводит возможные варианты косвенного контроля, однако понятие «фактического распоряжения» не получило законодательного определения, что затрудняет применение этой нормы Закона.

Сделки взаимозависимых и аффилированных лиц: контроль за ценами

Источник: https://kam-pravo.ru/riski-affilirovannosti-yuridicheskih-lits/

Как компании доказывают, что взаимозависимость не повлияла на результаты сделки

Угроза взаимозависимости стала уже притчей во языцех. Все ее пытаются избежать, но только у немногих получается. Положение дел выдают мелочи в документах или неосторожное действие.

Чем может грозить взаимозависимость

Здесь возникает два риска. Первый – возможность проверить рыночность цены, по которой была произведена сделка между аффилированными участниками (подп. 1 п. 2 ст. 40 НК РФ).

Если проверяющие выявят, что цена отклоняется от рыночной более чем на 20 процентов (не важно, в какую сторону), то налоги будут доначислены таким образом, как если бы сделка была совершена по рыночной стоимости (п. 3 ст. 40 НК РФ).

Второй риск – взаимозависимость дает повод для признания сделки операцией, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. Конечно, одного этого факта недостаточно для доначислений (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53), но мало кто из налоговиков упускает в этой ситуации возможность заявить о сговоре сторон.

В обеих этих ситуациях вероятность конфликта с налоговиками можно снизить в несколько раз, если избежать этой пресловутой аффилированности.

Какие отношения сторон могут повлечь претензии

В пункте 1 статьи 20 НК РФ перечислены явные признаки взаимозависимости: участие в капитале, подчинение по должностному положению и семейные связи.

Кроме того, есть еще и пункт 2 статьи 20 НК РФ, согласно которому суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям.

Формально, исходя из этой нормы, аффилированность по косвенным признакам должна быть сначала доказана через суд, а только потом налоговики могут проверять ее влияние на налогообложение.

Но есть и другое мнение, которое основано на пункте 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.03 № 71. Из него прямо следует, что налоговый орган сам может признать взаимозависимость, доначислить налоги, а компании уже в суде придется оспаривать решение инспекции.

Конечно, первый вариант намного выгоднее для компании. Но рассчитывать на него заранее довольно рискованно, поэтому в суде необходимо приводить аргументы по существу.

Ключевым для доначисления налогов является факт, повлияли ли особые отношения на результат сделки. Если нет, то ни о каких недоимках речи не идет (постановления федеральных арбитражных судов Поволжского от 14.01.10 № А65-5851/2009, Московского от 26.01.10 № КА-А40/15099-09, Северо-Западного от 09.10.09 № А13-6584/2008, от 10.06.09 № А56-29957/2008 округов).

Например, в практике Эдуарда Кучерова, руководителя департамента налогов и права компании «Бейкер Тилли Русаудит», была такая ситуация.

В ходе спора было установлено, что взаимозависимые физлица стали членами совета директоров к моменту, когда между заводом и обществом уже был заключен длительный контракт. К этому времени он уже действовал несколько лет.

Соответственно, они не могли оказывать влияния на условия сделки. В итоге спор выиграл налогоплательщик.

Какое участие в капитале вызывает споры с налоговиками

Если в сделке или «где-то рядом» фигурирует учредитель, то велика вероятность, что налоговики заявят о взаимозависимости участников.

Это связано с тем, что явный признак аффилированности, упомянутый в подпункте 1 пункта 1 статьи 20 НК РФ, – прямое или опосредованное участие одной компании в другой с долей более 20 процентов.

Если не срабатывает он, налоговики подгоняют ситуацию под иные признаки аффилированности по пункту 2 статьи 20 НК РФ.

Учредителем обоих контрагентов выступает одно и то же общество или физлицо. Налоговики настаивают, раз оба партнера принадлежат одному и тому же лицу, то их зависимость налицо. Иногда суды соглашаются с таким доводом.

В частности, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа указал следующее.

Учредитель заинтересован во взаимодействии своих организаций и установлении не только выгодных условий купли-продажи, но создании видимости деятельности без фактического осуществления ими соответствующих операций: перевозки, хранения и т. д.

Взаимозависимость была признана по пункту 2 статьи 20 НК РФ (постановление от 26.10.06 № А19-9385/06-24-Ф02-5583/06-С1, оставлено в силе определением ВАС РФ от 26.02.07 № 1548/06). Подобный вывод содержится и в постановлениях федеральных арбитражных судов Дальневосточного от 18.05.07 № Ф03-А16/07-2/987, Волго-Вятского от 27.04.06 № А29-6475/2005а округов.

Но так происходит не всегда. Гораздо больше судов встает на сторону налогоплательщиков (к примеру, постановления федеральных арбитражных судов Московского от 26.01.10 № КА-А40/15099-09, от 14.12.09 № КА-А40/13460-09, Восточно-Сибирского от 24.04.08 № А33-3220/07-Ф02-1439/08, Дальневосточного от 11.06.09 № Ф03-2506/2009 округов). Аргументация такова.

Учредитель может влиять на общество только посредством реализации своего права на участие в общем собрании (ст. 32 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ об ООО, ст. 47 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ об АО). Сделки, которые вызвали в рассматриваемых случаях интерес налоговиков, в его компетенцию не входили.

Следовательно, общий учредитель не мог повлиять на операцию.

Оба партнера участвуют в одном обществе, которое не задействовано в спорной сделке. Суды также могут встать на сторону налогоплательщика.

В одном из таких случаев суд подчеркнул, что о взаимозависимости можно было бы говорить, если бы дочернее общество участвовало в сделке (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15.02.10 № КА-А40/190-10).

Если же учредители заключают ее только между собой, то они вряд ли могут повлиять друг на друга.

Сделка проведена между одной компанией и работником другой компании, которые связывает между собой общий учредитель. На слух эту структуру довольно сложно представить, поэтому мы изобразили ее на схеме ниже.

Суд указал, что в рассмотренной ситуации нет оснований предполагать, что особые отношения могли повлиять на результат сделки. В итоге он отклонил претензии налоговиков (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 12.05.

08 № А11-7758/2007-К2-20/409).

Ситуация, когда налоговики пыались обвинить стороны во взаимозависимости

Учредитель с долей менее 20 процентов является одновременно руководителем, арендодателем и поставщиком общества. Такая ситуация очень рискованна.

Конечно, есть случаи, когда суд отвергал доводы налоговиков (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14.01.10 № А65-5851/2009).

Основание – документально не подтверждена причинно-следственная связь между фактом связанности и результатами сделок.

Но в других случаях суды могут быть не столь благосклонны. Ведь учредитель одной компании, являясь руководителем другой, имеет возможность влиять на цены в пользу своей «дочки» (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 09.12.09 № Ф09-9710/09-С3).

Если сделка заключена с работником компании, риск также высок

Участие работника в сделке почти так же опасно, как и привлечение учредителя. Явным признаком взаимозависимости признается подчинение одного физлица другому по должностному положению (подп. 2 п. 1 ст. 20 НК РФ). А в сделке с работником интересы общества представляет директор, являющийся начальством для любого сотрудника.

Сделка совершена между обществом и его генеральным директором. Это, с точки зрения налоговиков, самый вопиющий случай.

Суды нередко соглашаются с инспекторами в том, что взаимозависимость доказана (постановления федеральных арбитражных судов Восточно-Сибирского от 31.10.

07 № А19-4663/07-56-Ф02-8114/07 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 23.01.08 № 18199/07), Поволжского от 26.01.10 № А57-4800/2009 округов).

Хотя есть решения, где суд не принял во внимание доводы инспекции (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17.07.06 № А33-20135/05-Ф02-3447/06-С1). Причина – «налоговый орган не мотивировал, каким образом факт нахождения заявителя (ИП) в должности директора мог повлиять на результаты сделок».

Покупателем выступил работник, не являющийся директором компании. Также довольно рискованный вариант. Но суд может встать на сторону компании, указав, что трудовые отношения не повлияли на сделку (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.12.

08 № А05-2964/2008, оставлено в силе определением ВАС РФ от 15.04.09 № ВАС-4283/09). Вероятность выигрыша повышается, если директор компании-продавца действовал согласно решению совета директоров (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.11.

06 № А82-7208/2005-37, оставлено в силе определением ВАС РФ от 12.03.07 № 2478/07).

В одном из дел, рассмотренных Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа, была описана такая ситуация. Компания продала бывшему главбуху нежилое помещение. За месяц до сделки она была уволена, но продолжала сдавать отчетность за общество. Суд не признал взаимозависимость (постановление от 13.08.08 № Ф03-А51/08-2/3082);

В другом случае представитель иностранного партнера являлся в то же время сотрудником компании-контрагента и был наделен правом подписи документов от ее имени. Суд также встал на сторону налогоплательщика (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.08.08 № А56-4487/2008).

Физлицо получало доход от второй стороны сделки по иным договорам. В частности, гражданин оказывал услуги по организации соревнований, по взысканию задолженности и т. д. Как ни странно, в подобной ситуации Федеральный арбитражный суд Московского округа признал, что эти отношения действительно повлияли на результат продажи квартиры физлицу (постановление от 01.09.08 № КА-А40/8144-08).

Родственные отношения – одни из самых опасных

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 20 НК РФ, взаимозависимыми признаются лица, которые состоят в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого. Если эти лица могут влиять на условия сделки со стороны одного общества в пользу другого, то суд, скорее всего, поддержит налоговиков. В частности, лица были признаны аффилированными в случаях, когда:

• представители сторон, участвовавших в сделке, состояли в браке (постановления федеральных арбитражных судов Восточно-Сибирского от 21.04.09 № А78-3516/08-С3-11/111-Ф02-1481/09, Северо-Кавказского от 23.01.09 № А53-11205/2008-С5-44 округов);
• директора компаний были родными братьями (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.03.10 № А32-23788/2007-51/524);
• генеральный директор одного общества приходился директору другого отцом (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20.06.08 № КА-А40/4665-08);
• предприниматель приходился свояком (мужем сестры) физлицу – второй стороне в сделке (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 28.08.09 № А11-12735/2008).

Участие заинтересованных сторон может повлечь претензии

Фактически определением от 04.12.03 № 441-О Конституционный суд РФ ввел еще один явный признак взаимозависимости, приведя пример, когда стороны могут быть признаны аффилированными по иным признакам.

Это возможно, если сделка совершена между обществом и заинтересованным лицом. Таковыми признаются (ст. 45 Федерального закона от 08.08.98 № 14-ФЗ об ООО, ст. 81 Федерального закона от 26.12.

95 № 208ФЗ об АО):

• члены совета директоров или наблюдательного совета (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.07.09 № А82-8508/2008-20);
• лица, осуществляющие функции единоличного или коллегиального исполнительного органа (например, директор, что уже было рассмотрено);

Источник: https://www.NalogPlan.ru/article/1970-kak-kompanii-dokazyvayut-chto-vzaimozavisimost-nepovliyala-narezultatysdelki

Аффилированные субъекты юридического и физического лица

Аффилированные лица – это участники гражданского оборота, которые состоят между собой в связи юридического или фактического характера, что дает возможность одному из них влиять на решения другого.

Данный термин относится в основном к корпоративному праву и регулированию рынка ценных бумаг, хотя впервые его определение появилось в антимонопольном законодательстве.

На сегодняшний день законодательство о поддержке конкуренции больше оперирует другим схожим понятием – группа лиц.

Наряду с этим в налоговом праве есть аналогичный понятию аффилированности термин «взаимозависимость», который тоже применяется для определения субъектов, способных влиять на решения друг друга, но только для целей налогового законодательства.

Этимологически понятие аффилированного лица проистекает из английского глагола affiliate, имеющего значение «соединяться, присоединяться».

Аффилированность может возникать у любых участников предпринимательской деятельности – как у юридических лиц, так и у физических.

Аффилированные лица юридических коммерческих корпораций

Понятие аффилированных лиц можно встретить в ГК РФ и специальных законах о коммерческих организациях отдельных форм.

К числу таких лиц для коммерческих корпораций относятся:

• физические лица, осуществляющие функции управленцев в коммерческой корпорации, а именно составляющие совет директоров, работающие в коллегиальном исполнительном органе или единолично выполняющие функции директора;

• участники ООО, имеющие более 20% долей участия, и акционеры, владеющее более 20% голосующих акций в рассматриваемом акционерном обществе;

• коммерческие корпорации, в которых рассматриваемое юридическое лицо имеет более 20% голосующих акций или долей участия;

• юридические и физические лица, которые образуют единую группу по правилам антимонопольного законодательства.

На понятии группы лиц стоит остановиться отдельно. Это понятие пришло в антимонопольное законодательство на смену понятию аффилированных лиц и раскрыло возможные связи более подробно.

Группу лиц образуют хозяйствующие субъекты, которые обладают полным контролем над другими участниками данной группы.

Они имеют право давать другому юридическому лицу обязательные указания, имеют в своем распоряжении более 50% долей участия или акций и т.п.

Взаимозависимые субъекты физического лица

К физическим лицам также применимо понятие аффилированности, если они занимаются предпринимательской деятельностью.

Перечень взаимозависимых лиц для предпринимателя практически полностью совпадает с участниками группы лиц, в которой он состоит, но имеет одно дополнение. Аффилированность признается также за коммерческой корпорацией, в которой рассматриваемый предприниматель имеет более 20% долей или голосующих акций.

К взаимозависимым лицам физического лица законодатель относит не только предприятия, образующие с ним одну группу, на деятельность которых он в состоянии оказать единоличное влияние, но и близких родственников:

• мужа или жену;

• родителей или усыновителей;

• родных и усыновленных детей;

• братьев и сестер – как полнородных, так и единоутробных или единокровных.

К группе лиц, в которую входит физическое лицо, автоматически присоединяются предприятия, которые связаны с перечисленными родственниками.

Ответственность аффилированных лиц

Ответственность взаимозависимых лиц пока не нашла достаточной разработки в законодательных актах.

Лишь применительно к АО установлена обязанность аффилированного лица сообщать о своей вовлеченности в группу и ответственность перед коммерческой корпорацией за несоблюдение этой обязанности.

При этом ответственность наступает только в тех случаях, когда общество сумеет доказать, что непредставление информации принесло ему имущественный вред. Интересы третьих лиц, пострадавших от отсутствия информации об аффилированности, остаются вообще не защищенными.

Для ООО законодатель не закрепляет даже обязанности лица сообщать о своей аффилированности, что уже исключает возможность привлекать его к ответственности.

В юридической доктрине отмечается недостаточность правового регулирования института ответственности взаимозависимых лиц. Требуется внесение изменений в законодательные акты с тем, чтобы ответственность таких лиц стала действенным механизмом, стоящим на страже всех вовлеченных в предпринимательскую деятельность лиц.

Раскрытие информации об аффилированных лицах

Обязанность раскрывать сведения об аффилированных лицах закреплена в законах о коммерческих корпорациях обоих наиболее популярных форм: об акционерных обществах и об ООО. За акционерными обществами закреплена обязанность хранить списки таких лиц.

Для разных целей различными государственными органами установлен различный порядок раскрытия сведений об аффилированных лицах.

В бухгалтерской отчетности есть понятие связанной стороны, и предприниматели обязаны подавать сведения о связанных сторонах на основании приказа Минфина.

Отдельные требования по раскрытию сведений об аффилированных лицах проистекают из правовых актов, адресованных эмитентам ценных бумаг. Специальное положение о порядке информирования об аффилированных лицах принято Банком России относительно кредитных организаций.

Сделки с взаимозависимыми лицами

В корпоративном праве регулирование сделок с аффилированными лицами осуществляется в рамках института конфликта интересов и сделок с заинтересованностью. Законы об отдельных видах коммерческих корпораций подробно перечисляют субъектный состав сделок с заинтересованностью, который совпадает с определением аффилированных лиц.

Лицо признается заинтересованным в заключении договора, если выгодоприобретателем, стороной или посредником в нем является его аффилированное лицо.

Так, заинтересованность присутствует при совершении сделки между членом совета директоров коммерческой корпорации и самой такой корпорацией, между корпорацией и другим хозяйственным обществом, где сын директора владеет контрольным пакетом акций и т.п.

Порядок совершения сделок с заинтересованностью включает два обязательных условия:

• отстранение заинтересованного лица от участия в обсуждении целесообразности заключения договора и его условий;

• утверждение сделки высшим органом управления коммерческой корпорации.

Чтобы данный порядок был соблюден, на заинтересованное лицо во всех случаях возлагается обязанность сообщать о своей заинтересованности, даже если конкретные условия сделки не наносят ущерба коммерческой корпорации и ее членам.

Также для сделок между взаимозависимыми лицами большое значение имеет порядок определения цены, что влияет на налоговые последствия сделки.

Права

Аффилированные лица в силу своего положения несут определенные правовые ограничения и обязательства. В частности, они обязаны информировать коммерческую корпорацию о своей аффилированности. Для них установлен определенный порядок совершения сделок. Они несут бремя дополнительных налоговых проверок при начислении налогов по результатам сделки между взаимозависимыми лицами.

Законодатель прямо не называет каких-либо прав аффилированных лиц. Их права вытекают из реального экономического положения данной группы участников гражданского оборота. Аффилированные лица, в том числе основные и зависимые общества, могут вести совместную предпринимательскую деятельность, соблюдая предусмотренные законодательством ограничения.

Взыскание налогов

Налогообложению сделок аффилированных лиц, совершаемых между субъектом предпринимательства и его взаимозависимым лицом, посвящен объемный раздел Налогового кодекса.

Его основное содержание сводится к цели защиты интересов государства при определении цены в сделках, сторонами которых являются аффилированные лица.

Имея возможность влиять на решения друг друга, такие контрагенты могут неоправданно занизить или завысить стоимость товаров и услуг, что приведет к потерям государства при налогообложении.

Исходя из указанной цели, государство дает налоговым органам право проверять правильность определения цены в контрактах между взаимозависимыми лицами. Налоговые органы вправе осуществлять проверки по данному вопросу. Налоговый кодекс подробно описывает пять методов определения цены для целей налогового контроля при совершении сделок между аффилированными лицами.

В любом случае, цена контракта должна быть рыночной. Как определить рыночную цену, налоговый орган решает исходя из описанных в законодательстве методов.

Ряд договоров между аффилированными лицами по налоговому праву попадает под определение контролируемых сделок, о совершении которых налогоплательщик обязан уведомлять налоговые органы. По требованию налоговиков необходимо направлять пакет документов, содержащий сведения о данной сделке, для налогового контроля.

Если налоговым органом выявляется отклонение цены контракта при контролируемой сделке от рыночной, этот факт заносится в акт проверки и служит основанием для доначисления неполученных сумм в бюджет.

Пример аффилированного лица

Чтобы законодательные положения об аффилированных лицах не показались слишком сложными, рассмотрим ситуацию на примере. Есть акционерное общество «Артемьевское» и его единственный участник и директор И.П. Артемьев. Его жена А.И.

Артемьева тоже занимается предпринимательской деятельностью – имеет долю в размере 50% в ООО «Салон красоты Анна». Все перечисленные лица входят в группу лиц, поскольку И.П.

Артемьев имеет полный контроль над действиями АО «Артемьевское», жена является его близким родственником и может влиять на решения ООО.

Аффилированность этих лиц будет иметь значение, например, в случае, если АО «Артемьевское» продаст салону свое помещение – здесь налоговые органы будут контролировать, чтобы цена не отклонялась от рыночной. Эта сделка для А.И. Артемьевой будет сделкой с заинтересованностью, и она обязана будет проинформировать об этом других участников ООО.

Источник: https://bankrotstvoved.ru/kreditor/affilirovannye-litsa

Смена юр лица как доказать аффилированность юридических лиц

Шохин (Президент Российского союза промышленников и предпринимателей) и П.Н. Завальный (заместитель председателя Комитета ГД ФС РФ по энергетике) высказались против нового понятия аффилированности. Предлагаю цитаты. А.Н.

Шохин: «Мы считаем, что можно поспорить, где должна быть эта норма: в специальном законе, либо в Гражданском кодексе. Но, тем не менее, нам кажется чересчур расплывчатой норма, которая только суду позволяет устанавливать реальную аффилированность.

Потому что в нормах закона она чересчур расплывчата, много таких составляющих частей». П.Н.

Завальный: «Новое положение законопроекта о юридических аффилированных лицах не корреспондируется с действующим акционерным налоговым … законодательством, а также потребует изменения структуры управления юридических лиц … в правоприменительной практике.

Как доказать аффилированность юридических лиц

Понятие принципа аффилированности юридических лиц В ГК России понятие аффилированность появилось с законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, которым введена в действие новая норма (ст. 53.2 ГК РФ). Положения этой статьи устанавливают единое регулирование такого понятия, как правовая и экономическая взаимозависимость лиц: аффилированности и контролирующего лица.

ВажноВ ней факт аффилированности определен юридическими признаками и существующими фактическими обстоятельствами.

Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированность, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости.

Здесь предполагается наличие как имущественных, договорных, организационных, так и родственных отношений.

Как проверить контрагента на аффилированность?

Да и сами сотрудники компании не всегда знают, что генеральный директор или учредитель одновременно основал другую компанию и совершает сделки.

Многие компании используют механизм заверений, когда в договор включается оговорка о том, что фирма не имеет аффилированных лиц, но такая оговорка не гарантирует на 100% то, что контрагент сообщит достоверную информацию.

Проще проверить контрагента через Casebook. Сервис автоматически определяет факторы риска у той или иной компании.

Привлечение к налоговой ответственности аффилированных (подконтрольных) лиц

Для юрлица аффилированными окажутся:

• физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
• лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
• юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.

Для ИП аффилированность возникает в отношении:

• юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
• юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.

Общей группа считается (ст.

Аффилированность юридических лиц, концепция правового регулирования

ВниманиеВ избранноеОтправить на почту Аффилированные лица — это взаимозависимые лица, однако отождествлять эти определения, несмотря на очевидную схожесть понятий, рискованно. Рассмотрим, почему.

Аффилированность — суть и применение Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия Что скрывается за определением «связанные стороны»? Итоги Аффилированность — суть и применение Подробное представление об аффилированности дает ст.
4 закона «
ГК РФ (ст.

Аффилированность лиц 2018

Источник: https://finans-konsalt.ru/smena-yur-litsa-kak-dokazat-affilirovannost-yuridicheskih-lits/

Уголовная ответственность за аффилированность

Чтобы отбить у руководителей госкомпаний желание отмывать деньги через аффилированные с ними компании, Владимир Путин предложил ввести для таких действий уголовную ответственность. Если эти предложения превратятся в закон, за сокрытие информации о себе чиновникам может грозить до пяти лет лишения свободы.

Сотрудники госкомпаний могут попасть в тюрьму из-за родственных связей

В результате проверок госкомпаний было выявлено более 200 случаев, когда должностные лица скрывали информацию о своей аффилированности, заявил вчера вице-премьер Игорь Сечин на встрече с главой правительства Владимиром Путиным. «Работа переведена в системный режим и уже привела к тому, что ряд должностных лиц вышел из руководящих органов компаний, некоторые компании сами приняли соответствующие кадровые решения», — сообщил г-н Сечин.

Чтобы пресечь практику подобного увода средств в офшоры, Владимир Путин поручил правительству представить предложения по введению уголовной ответственности для тех руководителей, которые скрыли информацию о себе.

«Нужно ориентироваться на лучшие мировые практики», — заметил он.

В некоторых странах такая ответственность уже предусмотрена и «это создает обстоятельства, при которых не возникает желания заниматься теневой деятельностью или скрывать ее», добавил премьер.

Примером такого закона может быть законодательство США, поясняет замдиректора «Транспаренси Интернешнл — Р» Иван Ниненко. Там есть общий закон о намеренной лжи государству, который предполагает наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет. «Этот закон для всех, но он особенно активно применяется для госчиновников», — рассказал эксперт.

В Минэкономразвития поручение премьера еще не поступило, говорит руководитель директор департамента корпоративного управления министерства Иван Осколков.

«Нужно будет найти место в УК для такого состава с учетом того, что само по себе сокрытие информации не означает причинения вреда», — считает он. Нераскрытие информации могло бы усилить ответственность, предусмотренную по иным составам, считает чиновник.

«Если бы речь шла о гражданско-правовой ответственности, можно было бы, к примеру, презюмировать вину нераскрывшего лица, заставив его доказать свою невиновность в причинении вреда.

Это обычно довольно действенно», — говорит г-н Осколков, однако добавляет, что в УК презюмировать вину нельзя. В любом случае «нужно балансировать между ужесточением наказания и сохранением общей тенденции на декриминализацию экономических составов», резюмирует он.

Речь должна идти о наказании в действительно серьезных случаях, добавляет г-н Ниненко. «Не тогда, когда сотрудник забыл указать свою аффилированность, а когда такая компания выигрывает тендер, за который отвечает этот человек», — считает он. Для последнего случая и необходимо более суровое наказание, чем увольнение, полагает эксперт.

Глава Национального антикоррупционного комитета Кирил Кабанов считает, что для создания действенного механизма борьбы с коррупцией России необходимо также согласовать ст. 20 конвенции ООН против коррупции.

Эта статья предусматривает возможность уголовного наказания за незаконное обогащение, то есть разницу между доходами и расходами должностных лиц. «В том случае мы можем получить очень правильный механизм и наказания, и возврата средств, — говорит он.

— Последнее самое главное в антикоррупционных делах, так как все они имеют материальную основу».

По словам г-на Сечина, проверки, которые проводились в банковской, энергетической, транспортной и нефтегазовой сферах, будут продолжены.

Представитель Федеральной сетевой компании рассказал РБК daily, что вся информация по запросу Владимира Путина была предоставлена в обозначенные сроки, но от дальнейших комментариев отказался.

«РусГидро» предоставила всю необходимую информацию по запросу правительства, никаких дополнительных запросов от правительственных структур не поступало, заявил представитель компании.

РБКdaily

Источник: https://lawedication.com/blog/2012/03/07/ugolovnaya-otvetstvennost-za-affilirovannost/

Проблемные аспекты современного законодательства РФ об установлении аффилированности юридических лиц

Ботанцов Д. В. Проблемные аспекты современного законодательства РФ об установлении аффилированности юридических лиц [Текст] // Актуальные вопросы юридических наук: материалы III Междунар. науч. конф. (г. Чита, апрель 2017 г.). — Чита: Издательство Молодой ученый, 2017. — С. 68-70. — URL https://moluch.ru/conf/law/archive/226/12215/ (дата обращения: 13.09.2018).



В настоящей статье рассматриваются нормы Российского права, устанавливающие аффилированность юридических лиц, и даётся оценка их содержанию. Кроме того, автор поднимает вопрос о необходимости реформатирования данных норм и предлагает установить более широкий и конкретный перечень условий признания компаний аффилированными.

Ключевые слова: аффилированные лица, доктрина срывания корпоративной вуали, материнская организация, холдинг, основания аффилированности, подконтрольное лицо, ограниченная ответственность

Переход к рыночным отношениям, произошедший в конце прошлого века в России, кардинально изменил всю отечественную экономику, введя в неё не только новые принципы и методы ведения хозяйства, но и большое количество новых субъектов. В частности, в отечественном праве появилась такая новая организационно-правовая форма как общество с ограниченной ответственностью (ООО).

Эти новые для России субъекты хозяйственной деятельности сразу же приобрели колоссальную популярность, причём, как в малом, так и в крупном бизнесе.

Во-первых, регистрация ООО — довольно простое и быстрое действие, не требующее глубоких юридических познаний, большого количества участников и каких-либо крупных денежных затрат (по сравнению, например, с регистрацией акционерных обществ).

Далее, участники ООО несут именно ограниченную ответственность по обязательствам общества, то есть отвечают лишь в пределах своих вкладов. Наконец, минимальный размер уставного капитала ООО составляет всего лишь 10 000 рублей, что также делает регистрацию подобных юридических лиц очень простой.

Конечно, многие предприниматели используют принцип ограниченной ответственности исключительно в целях страхования своего бизнеса от различных предпринимательских рисков, и не злоупотребляют своими правами, однако так происходит далеко не всегда.

И здесь следует оговориться об ещё одном моменте: лёгкость, с которой налоговые органы регистрируют вновь учреждаемые ООО, позволяет оперативно и без каких-либо проблем создавать подобные фирмы с минимальными размерами уставных капиталов в огромном количестве — десятками, даже сотнями.

Разумеется, подобный крупный холдинг может создаваться лишь для распределения рисков и облегчения управления, но чаще всего лишь две-три фирмы, являющиеся основными, занимаются реальной предпринимательской деятельностью, а десятки других маленьких фирм служат лишь для сосредоточения неликвидных активов всего предприятия с дальнейшим их банкротством. Таким образом крупный холдинг, включающий в себя одну или несколько головных юридических лиц и дополнительно к ним ряд небольших взаимозависимых организаций, может длительное время существовать, периодически ликвидируя свои подконтрольные общества, в том числе посредством их банкротства, и открывая взамен них новые [1, с. 143–146]. Есть множество различных схем, которые могут позволить существенно снизить налогообложение, скрыть реальный доход, или лишить добросовестных контрагентов возможности взыскать свои долги; единственный шанс кредитора подобной фирмы-«пустышки» — это доказать, что организация, с которой он непосредственно контактировал, является лишь «фасадом», или прикрытием главного, основного общества, которое de facto руководит его действиями.

Встаёт вопрос о том, как это можно сделать.

Законодательство РФ содержит некоторые нормы, предусматривающие ответственность материнских компаний по обязательствам дочерних: «учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами юридического лица» (ст. 56 ГК РФ); и «дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества)» (ст. 105 ГК РФ) [2].

Кроме того, более подробное освещение указанным выше положениям можно найти в Федеральном Законе об акционерных обществах; так, п.3 ст.

6 данного ФЗ в числе прочего гласит о том, что, если основное юридическое лицо имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, то оно будет отвечать солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение подобных указаний.

При этом материнское общество считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для него указания только в тех случаях, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или его уставе. Таким же образом ситуация складывается и в случае несостоятельности (т. е.

банкротства) дочернего юридического лица по вине основного общества — последнее будет нести субсидиарную ответственность по долгам своей подконтрольной фирмы.

Однако несостоятельность подконтрольного общества будет считаться происшедшей по вине материнского юридического лица только тогда, когда основное общество использовало указанные право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что следствием этого будет банкротство последнего [3].

То есть, хотя законодатель весьма чётко фиксирует условия признания зависимости дочернего юридического лица от основной организации, фактически такие нормы не смогут помочь кредитору фирмы-«пустышки» досказать её взаимосвязь с другой компанией — ведь, как правило, никто не стремится напрямую прописывать в уставе подобные положения, которые бы, например, официально устанавливали зависимость одного юридического лица от другого. Такая связь никогда официально не обозначается, но подразумевается — например, если генеральные директора и единственные учредители небольших обществ с минимальными уставными капиталами и является одним из рядовых сотрудников какой-либо крупной организации, и получают за это дополнительную зарплату, фактически никак не управляя своими фирмами (т.н. «номинальные директора»).

Источник: https://moluch.ru/conf/law/archive/226/12215/

Признаки аффилированности юридических лиц

Аффилированные лица в компании – кто это, их права и обязанности + список и пример

1 февраля 4901 0 Автор: Как зарабатывать.ру 4901 0

Здравствуйте! В этой статье вы узнаете, кто такие аффилированные лица, какими правами они обладают, как составлять и хранить список таких данных.

• Что входит в понятие «аффилированные лица»;
• Какими признаками они обладают;
• Зачем компаниям необходимо вести подробный список аффилированных лиц.

Содержание

Основные признаки аффилированных лиц

Термин все чаще встречается в экономических изданиях, статьях о финансах и предпринимательстве.

Аффилированные лица – это юридические или физические лица, способные повлиять на работу акционерных обществ или частных предпринимателей. Они имеют возможность контролировать работу предприятия, принятие важных решений руководством.

В отечественной практике главными отличительными признаками аффилированности являются не только способность вмешиваться и влиять на предпринимательскую деятельность, но и зависимые отношения.

Кто входит в список для юридического лица

У юридических лиц такая зависимость может возникать:

Перечень групп с аффилированным лицом в составе

При перечислении взаимозависимых лиц для коммерческой компании или акционерного общества часто упоминается группа, в которой они могут состоять параллельно с аффилированным лицом.

Основные признаки наличия такого лица в группе:

Обязанность и ответственность аффилированных лиц

Ответственность аффилированных лиц может быть:

• Правовой за несоблюдение требований к проведению сделки;
• Административной за несвоевременное или неполное предоставление информации, списка взаимозависимых лиц;
• Налоговой за искусственное занижение или завышение цен.

В законе права аффилированных лиц не прописаны прямо. Но они вытекают из их положения в группе или с другими участниками экономических отношений. Они должны вести коммерческие дела со строгим соблюдением требований антикоррупционного законодательства.

Как и зачем вести список

• Скачать бланк списка аффилированных лиц ООО

Основные положительные моменты от ведения реестра:

Общества, которые публично размещают акции на фондовом рынке, обязаны не только вести списки аффилированных лиц ООО или АО, но и периодически публиковать их в интернете. Они должны быть доступны для акционеров и других пользователей не менее 3-х лет.

Все списки должны содержать сведения:

• Дату, на которую он составляется;
• Идентификационный номер плательщика налогов;
• Все данные о компании;
• Юридический адрес;
• Процент акций или доли в уставном капитале, которым распоряжается аффилированное лицо.

В больших компаниях может выделяться уполномоченное лицо, которое будет нести ответственность за хранение и составление списка: председатель правления или корпоративный секретарь, регистратор акционерного общества.

Аффилированность лиц 2018

Добавлено в закладки: 0

Законодательное регулирование

В сфере гражданского права РФ понятие аффилированности впервые появилось как обособленный термин в законе №948-1 ФЗ «О конкуренции…».

Статья 4 новой редакции содержит четкое определение, что такое аффилированность лиц и список субъектов, которые признаются в законодательстве заинтересованными в проведении сделок. В отношении организации такими лицами считаются:

• член совета директоров;
• генеральный директор;
• член коллегиального исполнительного органа;

Источник: https://zakon-znaem.ru/otvety-jurista/priznaki-affilirovannosti-juridicheskih-lic.html