Применение льготы по НДС
Налогоплательщики имеют право на применение льготы в соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ (Статья 149 НК РФ) , только при соблюдении условий, предусмотренных в Налоговом кодексе РФ, а также правильном понимании понятийного аппарата, связанного с применением этой льготы.
Налогоплательщики имеют право на применение льготы в соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 (Статья 149 НК РФ) НК РФ, только при соблюдении условий, предусмотренных в Налоговом кодексе РФ, а также правильном понимании понятийного аппарата, связанного с применением этой льготы.
Рассмотрим вопросы применения льготы по НДС, предусмотренной подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, в части реализации на территории РФ права на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионного договора.
В соответствии с подп. 26 п. 2 ст.
149 Налогового кодекса РФ не подлежит обложению НДС реализация «исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора».
Реализация прав на использование программ для ЭВМ и баз данных
Согласно п. 1 ст. 39 (Статья 39 НК РФ) НК РФ реализация товаров, работ, услуг для целей налогообложения – это передача на возмездной основе (в установленных НК РФ случаях на безвозмездной основе) права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказанных услуг. В п. 1 ст.
39 НК РФ говорится о реализации товаров, результатах выполненных работ, оказанных услуг, но не о реализации прав. Поэтому можно сделать вывод, что в п. 1 ст. 39 НК РФ не раскрывается содержание понятия «реализация прав на использование программ для ЭВМ и баз данных».
Поскольку содержание указанного понятия не раскрывается и в других нормах НК РФ, то нужно обратиться к норме п. 1 ст.
11 НК РФ, согласно которой при отсутствии в нормах НК РФ значений понятий и терминов для установления значений соответствующих понятий и терминов следует руководствоваться актами других отраслей законодательства РФ. На основании п. 1 ст. 11 (Статья 11 НК РФ) НК РФ нужно обратиться к нормам Гражданского кодекса РФ.
В соответствии с абзацем 1 п. 1 ст.
1235 (Статья 1235 ГК РФ) ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат творческой деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другому лицу (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах. Согласно п.
1 ст. 1286 (Статья 1286 ГК РФ) ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого произведения в установленных договором пределах.
Системное толкование подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, абзаца 1 п. 1 ст. 1235 ГК РФ и п. 1 ст. 1286 ГК РФ позволяет сделать вывод, что под реализацией права на использование программ для ЭВМ и баз данных понимается предоставление права использования программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионного договора
Предоставление права использования»
Понятие «предоставление права использования» при применении налоговой льготы по НДС, установленной в подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, вызывает много вопросов.
Согласно п. 1 ст. 1236 (Статья 1236 ГК РФ) ГК РФ лицензионный договор может быть двух видов:
лицензионный договор, по которому лицензиату предоставляется право использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная лицензия);
лицензионный договор, по которому лицензиату предоставляется право использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).
Из приведенного п. 1 ст. 1236 ГК РФ следует, что предоставление права использования сводится к предоставлению лицензиаром лицензиату исключительной или неисключительной лицензии в виде лицензионного договора.
Естественно, что такое понимание понятия «лицензия» достаточно непривычно.
В нашем привычном понимании под лицензией понимается собственно документ, выдаваемый уполномоченным государственным органом, являющийся разрешением на осуществление лицом, которому выдается такой документ, определенного вида деятельности.
На первый взгляд, из п. 1 ст. 1236 ГК РФ можно сделать вывод, что понятие «предоставление права использования» идентично понятию «лицензия». Однако такой вывод ошибочен, поскольку лицензия предоставляет собой сложный объект, включающий несколько элементов.
[su_quote]
Предоставление права использования является лишь одним из элементов предоставления лицензии.
Вторым элементом предоставления лицензии может быть передача лицензиаром лицензиату соответствующего документа на бумажном носителе.
Документ на бумажном носителе
По договоренности сторон лицензионного договора лицензиар может передавать лицензиату документ на бумажном носителе с названием «Лицензия». Этот документ содержит информацию о содержании предоставляемого права, о способе доступа к программного обеспечению и иную необходимую информацию.
Третьим элементом предоставления лицензии является способ доступа к программному обеспечению.
Способы доступа к программному обеспечению
Предоставление лицензиаром лицензиату лицензии не имеет смысла без наличия программного обеспечения, в отношении которого предоставляется соответствующая лицензия.
В связи с этим можно выделить следующие способы доступа к программному обеспечению:
Лицензиар передает лицензиату пароли, шифры, коды, ключи доступа и т.п. путем направления через сеть «Интернет», передачи на носителях или другими способами.
Лицензиар передает лицензиату пароли, шифры, коды, ключи доступа и т.п. путем направления через сеть «Интернет», передачи на носителях или другими способами, а также лицензию в виде бумажного документа, в котором содержатся необходимая соответствующая информация.
Лицензиар передает лицензиату лицензию в виде бумажного документа, в котором указаны пароли, шифры, коды, ключи доступа и т.п. и иная соответствующая необходимая информация.
Примечание к трем вышеперечисленным способам
. При помощи соответствующих паролей, шифров, кодов, ключей доступа и т. п. лицензиат получает доступ к программному обеспечению на сайте производителя или иного правообладателя, которое он «скачивает» с указанного сайта и устанавливает на свои ЭВМ в соответствии с условиями предоставленной лицензии.
Лицензиар передает лицензиату непосредственно программное обеспечение на соответствующих носителях.
Лицензиар передает лицензиату непосредственно программное обеспечение на соответствующих носителях, а также лицензию в виде бумажного документа, в котором указывается необходимая соответствующая информация.
Могут существовать и иные способы доступа к программному обеспечению в рамках предоставляемой лицензии. Т.е. приведенный перечень способов не является исчерпывающим.
Акт приема-передачи
Помимо лицензионного договора, регулирующего вопросы предоставления лицензиаром лицензиату лицензии, необходимо подтвердить момент непосредственного предоставления лицензии. Документом, подтверждающим непосредственное предоставление лицензии, является акт приема-передачи.
В настоящее время существует полемика относительно названия и положений содержания указанного акта. Некоторые специалисты предлагают называть указанный акт приема-передачи прав. Такое название акта (и, соответственно, понимание сути процесса) является ошибочным, поскольку права невозможно передать физически виду их нематериального характера.
Поэтому для указанного акта является точным и верным такое название, как «акт приема-передачи» или «акт приема-передачи лицензии». Предлагаемое название акта верно и для случая, если лицензиар передает лицензиату только пароли, шифры, коды, ключи доступа и т.п. в электронном виде путем пересылки через сеть «Интернет».
В указанном акте отражается, что:
лицензиар предоставил лицензиату лицензию с указанием ее наименования, количества, суммы (размера) вознаграждения за лицензию.
Необходимо отдельно указать, что сумма (размер) вознаграждения за лицензию не облагается НДС на основании
пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.
Термины «сумма» и «размер» по отношению к термину «вознаграждение» являются равнозначными, поэтому возможно употребление обоих терминов – соответственно сумма вознаграждения или размер вознаграждения;
лицензия считается предоставленной лицензиаром лицензиату с момента подписания ими данного акта.
Если передаются экземпляры программного обеспечении, то в акте указывается также количество экземпляров по каждому виду программного обеспечения и их носители (обычно CD (DVD)-диски).
Примечание.
Если предоставляется несколько лицензий, то, соответственно, указываются перечисленные данные по каждому виду лицензий.
Противоречие норм законодательства по терминологии
В соответствии с абзацем 2 п. 1 ст. 1235 ГК РФ лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Здесь же указано, что право использования результата интеллектуальной деятельности, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.
В подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, в котором установлена льгота по НДС, говорится о реализации прав на использование.
В ранее упоминавшихся в настоящей статье нормах абзаца 1 п. 1 ст. 1235 ГК РФ, п. 1 ст. 1236 ГК РФ, п. 1 ст. 1286 ГК РФ право использования упоминается в единственном числе.
Таким образом, возникает вопрос: какое употребление термина «право» является правильным: в единственном или во множественном числе?
[su_quote]
Анализ норм ГК РФ показывает, что правильным вариантом является употребление права использования в единственном числе, поскольку оно (это право) одно. При этом право использования может реализовываться разными способами, незакрытый перечень которых приведен в п. 2 ст. 1270 (Статья 1270 ГК РФ) ГК РФ.
Способы реализации лицензии, указанные в п. 2 ст. 1270 ГК РФ: спор о возможности изменения их содержания
В пункте 2 ст. 1270 ГК РФ приведен перечень способов реализации предоставляемой лицензиаром лицензиату лицензии. Поскольку данный перечень является незакрытым, то лицензиар и лицензиат могут в лицензионном договоре предусмотреть способы, не указанные в п. 2 ст. 1270 ГК РФ.
Среди специалистов существует спор по следующему вопросу: можно ли изменять по усмотрению сторон лицензионного договора содержание способов, прямо предусмотренных в п. 2 ст. 1270 ГК РФ?
Ни в нормах ст. 1270 ГК РФ, ни в нормах других статей ГК РФ законодатель не предусмотрел права сторон лицензионного договора изменять содержание способов, прямо предусмотренных законодателем в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Отсюда следует, что содержание предусмотренных в п. 2 ст. 1270 ГК РФ способов не может изменяться по усмотрению сторон лицензионного договора.
Конечно, сторонники противоположной позиции могут возразить, что такой вывод противоречит принципу действия гражданского законодательства «разрешено все, что прямо не запрещено законом». Но тогда нарушается логика законодателя, так как становится непонятен смысл законодательных формулировок способов, содержание которых стороны лицензионного договора могут изменять по своему усмотрению.
Таким образом, лицензиар и лицензиат не вправе по своему усмотрению изменять содержание способов, прямо предусмотренных законодателем в п. 2 ст. 1270 ГК РФ.
Облагаемые НДС операции с программным обеспечением
Необходимо отличать операции по предоставлению лицензий, не облагаемые НДС на основании подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, от облагаемых НДС операций.
К операциям, облагаемым НДС, относятся, например, поставка программного обеспечения в рамках договоров поставки, выполнение разных видов работ и оказание разных видов услуг в отношении программного обеспечения (например, оказание услуг по технической поддержке программного обеспечения.
Некоторые специалисты ошибочно утверждают, что в случае передачи программного обеспечения в рамках предоставления лицензии сама передача программного обеспечения является облагаемой НДС операцией, а предоставление лицензии – не облагаемой НДС операцией. Но такое утверждение неоправданно усложняет ситуацию и поэтому является ошибочным.
Если программное обеспечение поставляется как товар в рамках договора поставки, и по лицензионному договору в отношении указанного программного обеспечения предоставляется лицензия, то поставка программного обеспечения как товара является облагаемой НДС операцией, а предоставление лицензии является не облагаемой НДС операцией.
Источник: https://ppt.ru/news/59160
Продажа программного обеспечения без НДС
С 2008 года действует льгота по НДС при продаже программного обеспечения.
С вводом в Налоговый кодек РФ (далее НК РФ) подпункта 26 в пункт 2 статьи 149 к неподлежащим налогообложению (освобождаемым от налогообложения) налогом на добавленную стоимость операциям была добавлена реализации исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин (ЭВМ), а также прав на их использование на основании лицензионного договора.
Стоит иметь в виду, что отказаться от такой льготы нельзя, что прямо следует из содержания пункта 5 статьи 149 НК РФ. Иными словами, если вдруг кто-то решит продать программный продукт, выделив в документах НДС и предоставив покупателю счет-фактуру, покупатель можете от этого понести потери, так как взять к вычету такой НДС он не сможет.
Объект налогообложения
Определимся с объектом налогообложения. Программы для ЭВМ признаются объектами интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1225 ГК РФ). В то же время такие программы являются объектами авторских прав, охраняемыми законом как литературное произведение.
Автору программы изначально принадлежит исключительное право на программу.
Организация может выступать правообладатель программы, если такое право по договору отчуждения.
Правообладателем на программу организация будет и в случаях, когда программы для ЭВМ:
— разработаны сотрудниками организации в рамках трудовых договоров;
— разработаны по договорам авторского заказа, если в таких договорах предусмотрено отчуждение исключительных прав на программы;
— разработаны по договорам со специализированными организациями, в договорах с которыми также предусмотрена передача исключительных прав.
Исключительные права на программы ЭВМ могут быть переданы двумя путями:
Что попадает под данное льготное налогообложение
Итак, льготируются с точки зрения НДС:
- Программы для ЭВМ.
- Права на использования программ для ЭВМ, передаваемые на основании лицензионного договора.
Разберемся в вопросе передачи права по лицензионному договору более подробно.
Согласно гражданскому кодексу по лицензионному договору (статья 1235 ГК РФ) передаются исключительное право использования интеллектуальной собственности.
Если передаются неисключительные права – это уже сублицензионный договор (статья 1238 ГК РФ).
Можно ли применять рассматриваемую льготу и обоим договорам? Однозначного ответа нет.
С одной стороны, в пункте 5 статьи 1238 ГК РФ есть указание на то, что к сублицензионному договору применяются правила о лицензионном договоре.
С другой стороны – в п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ назван только лицензионный договор.
Кроме того, в пункте 5 статьи 1286 ГК РФ есть правило, что договор о предоставлении покупателю простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ может быть заключен в упрощенном порядке.
Упрощенный порядок состоит в оформлении прав пользования программами для ЭВМ путем заключения договора присоединения. Условия такого договора могут быть прописаны непосредственно на экземпляре программы для ЭВМ или ее упаковке, либо в электронном виде.
В таком случае новый пользователь, начиная работу с программой для ЭВМ, автоматически соглашается с заключением договора на право пользования. При этом письменная форма сделки считается соблюденной.
Разъяснения контролирующих органов по п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ
Некоторые случаи, когда контролирующие органы допускают применение льготы, приведены в Таблице 1.
Таблица 1.
| № п/п | Объект налогообложения | Документ |
| 1 | Передача права на программу через интернет по лицензионному (сублицензионному договору) | Письмо ФНС России от 30.01.2017 № СД-4-3/1580@ |
| 2 | Передача прав на использование неактивированных данных и команд компьютерной онлайн-игры по лицензионному договору |
Источник: https://online-buhuchet.ru/prodazha-programmnogo-obespecheniya-bez-nds/
Передача прав на объекты интеллектуальной собственности и НДС: тонкости применения льготы
Что льготируется?
Перечень охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации содержится в ст.1225 части четвертой ГК РФ.
К ним относятся: 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров;
16) коммерческие обозначения.
Новая льгота распространяется на операции по реализации прав не на все виды результатов интеллектуальной собственности, предусмотренные ст.1225 ГК РФ, а только на те, которые явно перечислены в подп.26 п.2 ст.149 НК РФ:
- изобретения;
- полезные модели;
- промышленные образцы;
- программы для ЭВМ;
- базы данных;
- топологии интегральных микросхем;
- секреты производства (ноу-хау).
Передача прав на иные виды интеллектуальной собственности (средства индивидуализации) облагается НДС в общеустановленном порядке. Это, в частности, касается передачи прав на использование товарного знака, знака обслуживания. В порядке налогообложения этих операций с 1 января 2008 г. ничего не изменилось.
Новая льгота по НДС распространяется на передачу как исключительных, так и неисключительных прав на объекты, перечисленные в подп.26 п.2 ст.149 НК РФ.
С 1 января 2008 г. передача исключительного права правообладателем осуществляется по договору об отчуждении исключительного права.
По такому договору правообладатель передает или обязуется передать в полном объеме принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуальной деятельности в полном объеме приобретателю (п.1 ст.1234 ГК РФ).
Договор должен быть заключен в письменной форме, зарегистрирован в патентном органе (если это предусмотрено законом) и без такой регистрации будет недействительным. Исключительное право переходит к приобретателю в момент регистрации договора (п.4 ст.1234 ГК РФ).
Исключительное право передается только в полном объеме, без каких-либо оговорок. Это условие должно быть обязательно включено в текст договора. Если этого условия в договоре нет, то он считается лицензионным договором (п.3 ст.1233 ГК РФ).
По общему правилу договор об отчуждении исключительного права является платным, хотя стороны могут договориться и о бесплатном отчуждении исключительного права. Если в договоре нет специального условия о его безвозмездности, то он будет признан незаключенным. При этом общие правила п.3 ст.424 ГК РФ об определении цены, если ее размер не указан в договоре, не применяются.
Передача неисключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности осуществляется на основании лицензионных договоров.
По лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования такого результата в определенных договором пределах (п.1 ст.1235 ГК РФ).
Лицензиату может быть предоставлена как простая (неисключительная) лицензия (с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам), так и исключительная лицензия (без сохранения за лицензиаром права на выдачу лицензий другим лицам).
Пунктом 1 ст.1238 ГК РФ предусмотрено, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу, заключив с ним сублицензионный договор
Источник: https://delovoymir.biz/peredacha-prav-na-obekty-intellektualnoy-sobstvennosti-i-nds-tonkosti-primeneniya-lgoty.html
Об обложении НДС передачи неисключительных прав
передача неисключительных прав по сублицензионному договору облагается НДС? ООО налогоплательщик НДС.
Отвечает Ваш персональный эксперт
Передача неисключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау) освобождены от обложения НДС, если эта операция оформляется письменным лицензионным соглашением.
Обоснование
Из рекомендации
Ольги Цибизовой, заместителя директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Какие операции освобождены от НДС
Ситуация: может ли организация-правообладатель использовать льготу по НДС при реализации компьютерной программы (передаче неисключительных прав на нее)
Да, может, если данная операция оформляется письменным лицензионным соглашением.
Такая точка зрения отражена в письмах Минфина России от 29 декабря 2007 г. № 03-07-11/648, ФНС России от 11 февраля 2014 г. № ГД-18-3/162.
[su_quote]
Позиция контролирующих ведомств основана на положениях подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ, согласно которым передача прав на использование компьютерных программ не облагается НДС, если она происходит по лицензионному договору.
При этом под лицензионным договором понимается письменное соглашение, по которому автор (лицензиар) передает пользователю (лицензиату) право на использование его произведения (ст. 1286 и 1235 ГК РФ). Наличие именно такого лицензионного договора контролирующие ведомства считают обязательным условием для освобождения от уплаты НДС.
Гражданским кодексом также предусмотрен упрощенный способ заключения лицензионного договора о передаче неисключительных прав на компьютерную программу.
Речь идет о договоре присоединения, условия которого размещаются на каждом экземпляре (упаковке) программы и который признается заключенным в момент начала ее использования покупателем (ст. 1286, п. 3 ст. 438ГК РФ). Однако этот вариант не освобождает организацию-продавца от уплаты НДС.
Поскольку в момент приобретения программы покупатель еще не начал ее использовать и у продавца нет оснований считать лицензионный договор заключенным в письменной форме (письмо ФНС России от 11 февраля 2014 г. № ГД-18-3/162).
Реализация компьютерной программы по договорам купли-продажи также не освобождает организацию от уплаты НДС (письма Минфина России от 5 марта 2008 г. № 03-07-08/55, от 15 января 2008 г. № 03-07-08/07, от 29 декабря 2007 г. № 03-07-11/649).
Если реализация неисключительных прав на компьютерную программу происходит через цепочку посредников (от правообладателя до конечного пользователя), это не является препятствием для применения освобождения от НДС. Однако в данном случае заключение лицензионных договоров по всей цепочке невозможно.
Одной из сторон этого договора обязательно должен быть обладатель исключительного права (лицензиар) (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). Организация, которая передает неисключительные права другому лицу и не является правообладателем, может передавать права на основании сублицензионного договора.
По этому договору предоставляются права использования программы только в тех пределах, в которых ее может использовать сама передающая организация (по лицензионному договору) (п. 2 ст. 1238 ГК РФ).
Следовательно, по такой схеме лицензиар заключает с первым посредником лицензионный договор, а при передаче этим посредником прав использования другой организации составляется сублицензионный договор. Такие операции также освобождены от НДС (письмо Минфина России от 30 января 2008 г. № 03-07-07/06).
Способ реализации компьютерной программы по лицензионному или сублицензионному договорам для целей освобождения от налогообложения НДС значения не имеет.
Передача материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документации, технических средств защиты и других принадлежностей в упаковочной таре не препятствует применению льготы при условии, что стоимость таких ценностей учтена в стоимости передаваемых прав. Подтверждает это и Минфин России в письмах от 10 сентября 2010 г. № 03-07-08/263, от 1 апреля 2008 г. № 03-07-15/44.
С 2017 года льгота подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ распространяется на иностранные организации, которые оказывают электронные услуги, перечисленные в статье 174.2Налогового кодекса РФ. То есть если в рамках таких услуг иностранная организация передает заказчику права на компьютерные программы по лицензионному договору, то она освобождается от НДС.
Из рекомендации «Какие операции освобождены от НДС»
Налоговый кодекс РФ
Часть вторая
Статья 149. Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)
2. Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации:
26) исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора;
Источник: https://buhgaltershop.ru/news/financy/ob-oblojenii-nds-peredachi-neiskluchitelnyh-prav.html
Загрузка...
